法蟲外包｜新《公司法》下企業老板100個必答題（五）

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立法三十年、并經過六次修訂的新《公司法》將于2024年7月1日起施行。新公司法共計15章266條（原218條），增改228個條款，實質性修改112個條款。本次修訂中，便利公司投融資、優化公司治理、規范組織和行為、強化各方主體責任、切實維護公司、股東、職工和債權人的合法權益是社會關注的熱點。同時聚焦認繳制改革和股權轉讓問題，如加速到期的權義分配、對賭協議的利益平衡、瑕疵出資的股權轉讓與未屆履行期限的股權轉讓的責任差異、以及公司人格否認、公司清算義務、公司擔保等公司法前沿熱點問題。

為了讓企業家更好的實踐新《公司法》，確保合法合規經營，法蟲先生基于多年的公司法實務經驗，全面分析歸納了新公司法各條含義、要點，同時收集研究了大量指引和案例，系統地總結出企業老板必須掌握并運用的100個必答題，期望企業老板為保證企業家安枕無憂，做到應知盡知，守法合規經營。

新《公司法》下企業老板100個必答題（五）

5.1

中小股東可以退出有限責任公司嗎？

股東在法定情形下可以要求有限責任公司回購其股權。

第一、公司的控股股東濫用股東權利，嚴重損害公司或者其他股東利益的，其他股東有權請求公司按照合理的價格收購其股權。

第二、有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：（一）公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，并且符合公司法規定的分配利潤條件；（二）公司合并、分立、轉讓主要財產；（三）公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現，股東會通過決議修改章程使公司存續。

第三、期限。自股東會決議作出之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協議的，股東可以自股東會決議作出之日起九十日內向人民法院提起訴訟。

公司因上述規定的情形收購本公司股權，應當在六個月內依法轉讓或者注銷。

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5.2

股份有限公司如何設立？

（1）可以采取發起設立或者募集設立。發起設立，是指由發起人認購設立公司時應發生的全部股份而設立公司。募集設立，是指由發起人認購設立時應發生股份的一部分，其余股份向特定對象募集或者向社會公開募集而設立公司。值得注意的是，截至目前，中國并不存在真正意義上的募集設立的股份公司，沒有一個公司是通過募集股份設立的，公司的股份都是在公司成立后募集的。

（2）人數限制。設立股份有限公司，應當有一人以上二百人以下為發起人，其中應當有半數以上的發起人在國內。

（3）發起人義務。發起人承擔公司籌辦事務。應當簽訂發起人協議，明確各自在公司設立過程中的權利義務。

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5.3

股份有限公司章程有哪些規定？

發起人應當共同制定股份有限公司章程。章程應當載明下列事項：（1）公司名稱和住所；（2）公司經營范圍；（3）公司設立方式；（4）公司注冊資本、已發行的股份數和設立時發生的股份數，面額股的每股金額；（5）履行類別股的，每一類別股的股份數額及其權利義務；（6）發起人的姓名或者名稱，認購的股份數、出資方式；（7）董事會的組成、職權和議事規則；（8）公司法定代表人的產生、變更辦法；（9）監事會的組成、職權和議事規則；（10）公司的解散事由與清算辦法；（11）公司的通知和公告辦法；（12）股東會認為需要規定的其他事項。

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5.4

股份有限公司發起人的出資義務有哪些？

本次《公司法》修訂的一項重大修改是將股份有限公司發起設立方式的發起人的認繳義務變更為實繳納義務。

（1）以發起設立方式設立股份有限公司的，發起人應當認足公司章程規定的公司設立時應發行的股份。

（2）以募集設立方式設立股份有限公司的，發起人認購的股份不得少于公司章程規定的公司設立時應發行股份總數百分之三十五；但是法律、行政法規另有規定的，從其規定。

（3）發起人應當在公司成立前按照其認購的股份全額繳納股款。

（4）發起人不按照其認購的股份繳納股款，或者作為出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于所認購的股份的，其他發起人與該發起人在出資不足的范圍內承擔連帶責任。

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5.5

股份有限公司公司募集與定向募集的發起人的區別有哪些？

（1）兩者的界限，區分標準主要為募集方式、募集對象、募集人數及募集場所方面。定向募集無需監管部門的核準或注冊，也不需要通過招股說明書進行公司、全面和詳細的披露。這是其一。其二，當定向募集采取廣告或變相廣告的方式，招徠不特定的社會群體，以及通過銀行、證券公司營業部向不特定社會群體展示招股資料的，就應當認定為公司募集。第三，定向募集的人數超過200人是地，按照《證券法》的規定應直接視為公司發生，無需再區分募集方式、對象和場所。

（2）公告說明書僅適用于發起人向社會公開募集股份的情形。采取定向募集方式募集股份的，即使因人數超過200人而構成《證券法》規定的公開發生情形，亦無需再公告招股說明書。

（3）驗資。向社會公開募集股份的股款繳足后，應當經依法設立的驗資機構驗資并出具證明。

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5.6

股份有限公司公司成立大會做啥？

（1）募集設立股份限公司的發起人應當自公司設立時應發行股份的股款繳足之日起三十日內召開公司成立大會。發起人應當在成立大會召開十五日前將會議日期通知各大認股人或者預收公告。成立大會應當有持有表決權過半數的認股人出席，方可舉行。

（2）以發起設立方式設立股份有限公司成立大會的召開和表決程序由公司章程或者發起人協議規定。

（3）公司成立大會行使下列職權。一是審議發起人關于公司籌辦情況的報告；二是通過公司章程；三是選舉董事、監事；四是對公司的設立費用進行審核；五是對發起人非貨幣財產出資的作價進行審核；六是發生不可抗力或者經營條件發生重大變化直接影響公司設立的，可以作出不設立公司的決議。成立大會對上述所列事項作出決議，應當經出席會議的認股人所持表決權過半數通過。

（4）董事會應當授權代表，于公司成立大會成立后三十日內向公司登記機關申請設立登記。

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5.7

認股人能否抽回股本？

在公司成立前，認股人一般不得主張發起人返還股款，否則將構成對認購股份協議的違反。只有在非因認股人原因導致公司未能成功設立的情形下，認股人方有權抽回其股本。具體情形為：（1）公司設立時應發生的股份逾期未募足；（2）發起人未在發行股份的股款繳足后按期召開公司成立大會；（3）公司成立大會決議不設立公司。在上述情形下，認股人與發起人之間的認購協議之設立公司的根本目的無法實現，應當適用解除的法律后果，由發起人返還股款及資金占用期間的利息損失。

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5.8

有限責任公司變更為股份有限公司的要求有哪些？

（1）有限責任公司變更為股份有限公司時，應當將有限責任公司名下的資產折合為股份有限公司的股份，折合的實收股本總額應當以公司的凈資產為限。因此，有限責任公司的資產在計入股份有限公司的股本時，應當減去全部負債。

（2）應當依照《公司法》、《證券法》關于公開發行股份的規則辦理。無論直接設立還是改制設立股份公司，只要涉及公開發行股份的，就應當符合公司發行股份關于核準、保薦、招股、認股、驗資、發行與承銷等相關法律法規的要求，不得擅自公開發行。

（3）改制時，原有限責任公司的全體股東自動成為設立中的股份有限公司的發起人。原有限責任公司的全部凈資產可以等值轉股，亦可以折價轉股。

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5.9

股份有限公司股東的知情權是什么？

（1）股份有限公司應當將公司章程、股東名冊、股東會會議記錄、董事會會議記錄、監事會會議記錄、財務會計報告、債券持有人名冊置備于本公司。

（2）股東有權查閱、復制公司章程、股東名冊、股東會會議記錄、董事會會議記錄、監事會會議記錄、財務會計報告、對公司的經營提出建議或者質詢。

（3）連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東要求查閱公司會計帳薄、會計憑證的。應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據認為股東該項查閱有不正當目的，可能損害公司合法權益的，可以拒絕提供查閱，但應當在十五日內書面答復股東并說明理由。股東對此可以提起訴訟。

（4）股東可以委托會計師事務所，律師事務所查閱會計賬簿、會計憑證。

（5）股東可以要求查閱、復制公司全資子公司的上述材料。

（6）上市公司股東查閱、復制相關材料的，應當遵守《證券法》等法律、行政法規的規定。

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5.10

股份有限公司股東會的職權有哪些？

股份有限公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權力機構，主要行使下列職權：（1）選舉和更換董事、監事、決定有關董事、監事的報酬事項；（2）審議批準董事會的報告；（3）審議批準監事會的報告；（4）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（5）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（6）對發生公司債券作出決議；（7）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（8）修改公司章程；（9）公司章程規定的其他職權。股東會可以授權董事會對發行公司債券作出決議。

對第一款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名或者蓋章。

只有一個股東的股份有限公司不設股東會，股東作出上述所列事項決定時，應當采用書面形式，并由股東簽名或者蓋章置備于公司。

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本專題分十期呈現，本期內容系連載第五篇。

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大成 · 法蟲

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