違反《出口管制法》之行刑銜接研究

摘要：《出口管制法》是行政法，其所規(guī)定的行政法律規(guī)范及行政法律責(zé)任，是正確執(zhí)行《出口管制法》的重要基礎(chǔ)。對其的違反，是否能夠達(dá)到刑事處罰的程度，也要依法判明，不可臆斷。

關(guān)鍵詞：出口管制違法行為行刑銜接

一、前言

《出口管制法》是對兩用物項(xiàng)、軍品、核以及其他與維護(hù)國家安全和利益、履行防擴(kuò)散等國際義務(wù)相關(guān)的貨物、技術(shù)、服務(wù)等物項(xiàng)加強(qiáng)和規(guī)范出口管制的行政法律。《出口管制法》規(guī)定的出口管制物項(xiàng)的范圍是兩用物項(xiàng)、軍品、核以及其他與維護(hù)國家安全和利益、履行防擴(kuò)散等國際義務(wù)相關(guān)的貨物、技術(shù)、服務(wù)等物項(xiàng)。其所規(guī)定管制的方式，是指國家對從中華人民共和國境內(nèi)向境外轉(zhuǎn)移管制物項(xiàng)，以及中華人民共和國公民、法人和非法人組織向外國組織和個(gè)人提供管制物項(xiàng)，采取禁止或者限制性措施。

《出口管制法》之主要法律規(guī)范有：由國家出口管制部門依法對出口管制物項(xiàng)的出口行為進(jìn)行管控，包括發(fā)布管制清單和臨時(shí)管制命令、出口管制行政許可與禁令、出口管制管控名單、最終用戶和最終用途管理等，規(guī)制相關(guān)交付和轉(zhuǎn)移行為，國家出口管制部門對于出口管制的監(jiān)督管理，海關(guān)對出口疑似管制物項(xiàng)的質(zhì)疑、不予放行、物項(xiàng)鑒別等。

與此同時(shí)，《出口管制法》還規(guī)定了相關(guān)法律責(zé)任。《出口管制法》規(guī)定了不同情形下的法律責(zé)任，責(zé)任對象既包括出口經(jīng)營者，也包括服務(wù)商，既有行政處罰的規(guī)定，還有第43條第2款“違反本法規(guī)定，出口國家禁止出口的管制物項(xiàng)或者未經(jīng)許可出口管制物項(xiàng)的，依法追究刑事責(zé)任”的規(guī)定。而與違反《出口管制法》有關(guān)的罪名有6個(gè)：非法經(jīng)營罪，偽造、變造、買賣或者盜竊、搶奪、毀滅國家機(jī)關(guān)的公文、證件、印章罪，走私武器、彈藥罪，走私核材料罪，為境外竊取、刺探、收買、非法提供商業(yè)秘密罪，為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報(bào)罪。

本文對違反《出口管制法》的行政法律責(zé)任進(jìn)行梳理、提煉，歸納成幾種類型，并擬對此與刑法銜接處進(jìn)行研討、分析。

二、違反《出口管制法》之“未取得相關(guān)管制物項(xiàng)的出口經(jīng)營資格從事有關(guān)管制物項(xiàng)出口”“偽造、變造、買賣管制物項(xiàng)出口許可證件”

（一）未取得相關(guān)管制物項(xiàng)的出口經(jīng)營資格從事有關(guān)管制物項(xiàng)出口與非法經(jīng)營罪的銜接

《出口管制法》第三十三條規(guī)定：“出口經(jīng)營者未取得相關(guān)管制物項(xiàng)的出口經(jīng)營資格從事有關(guān)管制物項(xiàng)出口的，給予警告，責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，違法經(jīng)營額五十萬元以上的，并處違法經(jīng)營額五倍以上十倍以下罰款；沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五十萬元的，并處五十萬元以上五百萬元以下罰款。”關(guān)于“相關(guān)管制物項(xiàng)的出口經(jīng)營資格”是指專營權(quán)，目前出口管制物項(xiàng)中軍品、核材料是專營物項(xiàng)，對此《軍品出口管理?xiàng)l例》《核出口管制條例》都有明確規(guī)定，只有經(jīng)過批準(zhǔn)的單位才能經(jīng)營，此項(xiàng)經(jīng)營屬于專營權(quán)。

對此，刑法第252條規(guī)定了對“未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的”非法經(jīng)營的犯罪構(gòu)成：一是違反國家規(guī)定，二是擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重。其中，“國家規(guī)定”是指，根據(jù)《出口管制法》《軍品出口管理?xiàng)l例》，軍品出口由依法取得軍品出口經(jīng)營權(quán)的軍品貿(mào)易公司經(jīng)營，并在核定的經(jīng)營范圍內(nèi)從事軍品出口經(jīng)營活動(dòng)的企業(yè)法人。軍品出口經(jīng)營權(quán)由國家軍品出口主管部門審查批準(zhǔn)。未取得軍品出口經(jīng)營權(quán)的任何單位或者組織，不得從事軍品出口經(jīng)營活動(dòng)。國家禁止個(gè)人從事軍品出口經(jīng)營活動(dòng)。對于核材料出口，《出口管制法》《核出口管制條例》也有類似規(guī)定。關(guān)于“擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重”，根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》的規(guī)定，從事其他非法經(jīng)營活動(dòng)，具有下列情形之一的，屬于情節(jié)嚴(yán)重，達(dá)到立案追訴標(biāo)準(zhǔn)：1．個(gè)人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在一萬元以上的；2．單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的；3．雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但二年內(nèi)因非法經(jīng)營行為受過二次以上行政處罰，又從事同種非法經(jīng)營行為的；4．其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

因此，未經(jīng)許可經(jīng)營軍品出口、核材料出口，在“擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重”的情況下，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

（二）“偽造、變造、買賣管制物項(xiàng)出口許可證件”之買賣管制物項(xiàng)出口許可證件與“非法經(jīng)營罪”的銜接

《出口管制法》第三十五條規(guī)定：“偽造、變造、買賣管制物項(xiàng)出口許可證件的，沒收違法所得，違法經(jīng)營額五萬元以上的，并處違法經(jīng)營額五倍以上十倍以下罰款；沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五萬元的，并處五萬元以上五十萬元以下罰款。”

對此，刑法第252條規(guī)定了對“買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件”非法經(jīng)營罪之構(gòu)成條件：違反國家規(guī)定，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重。其中，“國家規(guī)定”是指，國家對管制物項(xiàng)的出口實(shí)行許可制度。出口管制清單所列管制物項(xiàng)或者臨時(shí)管制物項(xiàng)，以及有《出口管制法》第十二條第三款所規(guī)定的情形的，出口經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向國家出口管制管理部門申請?jiān)S可。出口貨物的發(fā)貨人或者代理報(bào)關(guān)企業(yè)出口管制貨物時(shí)，應(yīng)當(dāng)向海關(guān)交驗(yàn)由國家出口管制管理部門頒發(fā)的許可證件，并按照國家有關(guān)規(guī)定辦理報(bào)關(guān)手續(xù)。未經(jīng)許可，不得出口管制物項(xiàng)。“擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重”，同上文專營權(quán)。

因此，買賣出口管制出口許可證，在“擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重”的情況下，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

（三）“偽造、變造、買賣管制物項(xiàng)出口許可證件”之偽造、變造管制物項(xiàng)出口許可證件與“偽造、變造、買賣或者盜竊、搶奪、毀滅國家機(jī)關(guān)的公文、證件、印章罪”的銜接

與上述引述的《出口管制法》第三十五條規(guī)定條款相同，偽造、變造管制物項(xiàng)出口許可證件也是該法規(guī)定予以行政處罰的內(nèi)容。

對此，根據(jù)《刑法》第280條，偽造、變造、買賣或者盜竊、搶奪、毀滅國家機(jī)關(guān)的公文、證件、印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。構(gòu)成該罪的條件在該條款中已有明確規(guī)定。管制物項(xiàng)出口許可證是國家機(jī)關(guān)依法核發(fā)的證件，因此，如果有偽造、變造行為則構(gòu)成該罪。

三、違反《出口管制法》之“未經(jīng)許可擅自出口管制物項(xiàng)”“超出出口許可證件規(guī)定的許可范圍出口管制物項(xiàng)”

《出口管制法》第34條對出口經(jīng)營者三個(gè)違法行為進(jìn)行列明并規(guī)定了行政處罰，（一）未經(jīng)許可擅自出口管制物項(xiàng)；（二）超出出口許可證件規(guī)定的許可范圍出口管制物項(xiàng)；（三）出口禁止出口的管制物項(xiàng)（此項(xiàng)單獨(dú)成文見本文“四”）。處罰內(nèi)容如下：責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，違法經(jīng)營額五十萬元以上的，并處違法經(jīng)營額五倍以上十倍以下罰款；沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五十萬元的，并處五十萬元以上五百萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓，直至吊銷相關(guān)管制物項(xiàng)出口經(jīng)營資格。

根據(jù)《出口管制法》第9條、第11條、第12條，“未經(jīng)許可擅自出口管制物項(xiàng)”、“超出出口許可證件規(guī)定的許可范圍出口管制物項(xiàng)”，其中的管制物項(xiàng)都屬于國家限制出口的管制物項(xiàng)。這里的“未經(jīng)許可擅自出口”“超出出口許可證件規(guī)定的許可范圍出口”本來就是普通行政違法行為，對應(yīng)《海關(guān)法》之違反海關(guān)監(jiān)管行為（處罰見《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》第14條第1款、第15條第3項(xiàng)），因?yàn)闆]有添加任何升級的違法內(nèi)涵，如逃避海關(guān)監(jiān)管（走私行為的客觀表現(xiàn)）等。因而，如果沒有升級的違法內(nèi)涵時(shí)，“未經(jīng)許可擅自出口”“超出出口許可證件規(guī)定的許可范圍出口”管制物項(xiàng)，國家出口管制部門或海關(guān)可以直接依此進(jìn)行行政處罰。

“未經(jīng)許可擅自出口管制物項(xiàng)”“超出出口許可證件規(guī)定的許可范圍出口管制物項(xiàng)”是同等性質(zhì)的客觀行政違法行為，其要達(dá)到走私犯罪，則需要一個(gè)前提、兩個(gè)構(gòu)成要素：一個(gè)前提是以構(gòu)成走私行為為前提，依據(jù)《海關(guān)法》第82條規(guī)定的走私行為構(gòu)成條件進(jìn)行判斷；兩個(gè)構(gòu)成要素，一是符合刑法分則規(guī)定的走私罪的犯罪對象之規(guī)定，二是達(dá)到刑法或司法解釋所規(guī)定的數(shù)額。

目前出口管制的法律、行政法規(guī)規(guī)定的框架內(nèi)，“未經(jīng)許可擅自出口管制物項(xiàng)”“超出出口許可證件規(guī)定的許可范圍出口管制物項(xiàng)”之一般行政違法行為，如果升級構(gòu)成走私行為的，能夠與刑法相銜接的相關(guān)走私罪名有：

（一）走私武器、彈藥罪。《軍品出口管理?xiàng)l例》淵源于《出口管制法》。武器、彈藥是《軍品出口管理?xiàng)l例》所規(guī)定的出口管制物項(xiàng)，出口武器、彈藥均需由軍品貿(mào)易公司專營，且要向軍品出口管制部門申請出口許可證。如果走私行為成立，則構(gòu)成走私武器、彈藥罪。

（二）走私核材料罪。《核出口管制條例》淵源于《出口管制法》。核材料是《核出口管制條例》所規(guī)定的出口管制物項(xiàng)，出口核材料需要由核出口經(jīng)營資質(zhì)的企業(yè)專營，且要由國家原子能機(jī)構(gòu)審查并轉(zhuǎn)送國防科學(xué)技術(shù)工業(yè)委員會(huì)復(fù)審或者國防科學(xué)技術(shù)工業(yè)委員會(huì)會(huì)同有關(guān)部門復(fù)審，最后由商務(wù)部核發(fā)出口許可證。如果走私行為成立，則構(gòu)成走私核材料罪。

四、違反《出口管制法》之“出口禁止出口的管制物項(xiàng)”

《出口管制法》第34條對出口經(jīng)營者三個(gè)違法行為進(jìn)行列明并規(guī)定了法律責(zé)任即行政處罰，其中第（三）項(xiàng)是“出口禁止出口的管制物項(xiàng)”。

與之對應(yīng)的規(guī)范是《出口管制法》第10條，該條規(guī)定：“根據(jù)維護(hù)國家安全和利益、履行防擴(kuò)散等國際義務(wù)的需要，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，或者經(jīng)國務(wù)院、中央軍事委員會(huì)批準(zhǔn)，國家出口管制管理部門會(huì)同有關(guān)部門可以禁止相關(guān)管制物項(xiàng)的出口，或者禁止相關(guān)管制物項(xiàng)向特定目的國家和地區(qū)、特定組織和個(gè)人出口。”

沒有疑問的是，“出口禁止出口的管制物項(xiàng)”當(dāng)然是違法行為，但是，同樣這里仍然沒有添加任何升級的違法內(nèi)涵（如逃避海關(guān)監(jiān)管，走私行為的客觀表現(xiàn)等），相等或類似于《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》第13條，該條規(guī)定：“違反國家進(jìn)出口管理規(guī)定，進(jìn)出口國家禁止進(jìn)出口的貨物的，責(zé)令退運(yùn)，處100萬元以下罰款。”而恰恰該條定性的不是走私行為，是違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定行為。

我國目前沒有發(fā)布禁止出口管制物項(xiàng)的規(guī)定，但是有向特定國家或地區(qū)的特定用戶、特定用途的兩用物項(xiàng)禁止出口物項(xiàng)的規(guī)定，此外，還有禁止出口經(jīng)營者向列入出口管制管控名單的特定國家或地區(qū)的經(jīng)營實(shí)體出口兩用物項(xiàng)的規(guī)定。參考商務(wù)部公告2026年第1號（關(guān)于加強(qiáng)兩用物項(xiàng)對日本出口管制的公告）、商務(wù)部公告2024年第46號（關(guān)于加強(qiáng)相關(guān)兩用物項(xiàng)對美國出口管制的公告）、商務(wù)部公告2026年第27號（關(guān)于公布將20家日本實(shí)體列入出口管制管控名單的公告）等。如果符合向特定國家或地區(qū)的特定用戶、特定用途之禁止出口條件的，也被認(rèn)定為“出口禁止出口的管制物項(xiàng)”。

如果“出口禁止出口的管制物項(xiàng)”行為升級，符合《海關(guān)法》第82條規(guī)定的走私行為構(gòu)成條件，在此前提下，一要看是否符合刑法規(guī)定的走私罪的犯罪對象，刑法第151條第3款規(guī)定：“走私珍稀植物及其制品等國家禁止進(jìn)出口的其他貨物、物品的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。”該款的犯罪對象包含了“出口禁止出口的管制物項(xiàng)”。二要看達(dá)到刑法或司法解釋所規(guī)定的數(shù)額。具體數(shù)額見《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2014〕10號）第11條第1款第（六）項(xiàng)。如果在走私行為成立的前提下，上述兩個(gè)條件都達(dá)到了，則應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，罪名是走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪。

五、出口管制物項(xiàng)包括技術(shù)時(shí)，如果該技術(shù)屬于企業(yè)商業(yè)秘密，應(yīng)該受到《反不正當(dāng)競爭法》《商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定》的保護(hù)

商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。根據(jù)《出口管制法》，出口管制物項(xiàng)既包括物項(xiàng)本身，也包括技術(shù)和服務(wù)，如兩用物項(xiàng)，是指既有民事用途，又有軍事用途或者有助于提升軍事潛力，特別是可以用于設(shè)計(jì)、開發(fā)、生產(chǎn)或者使用大規(guī)模殺傷性武器及其運(yùn)載工具的貨物、技術(shù)和服務(wù)。技術(shù)與服務(wù)附隨著物項(xiàng)，即有管制物項(xiàng)，對應(yīng)才有管制技術(shù)與服務(wù)。如，無人機(jī)有關(guān)的出口管制技術(shù)，涉及《兩用物項(xiàng)出口管制清單》中的管制編碼7E102、9E001、9E101，其中，7E102的技術(shù)為“用于保護(hù)電子設(shè)備和電氣系統(tǒng)免受外部電磁脈沖和電磁干擾危害的設(shè)計(jì)技術(shù)a.屏蔽系統(tǒng)的設(shè)計(jì)技術(shù)；b.加固的電路和分系統(tǒng)的線路設(shè)計(jì)技術(shù)；c.7E102.b項(xiàng)所述加固標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)計(jì)技術(shù)。”9E001的技術(shù)為“用于研發(fā)、生產(chǎn)或使用9B001、9B004所管制物項(xiàng)的技術(shù)及其載體，包括設(shè)計(jì)圖紙、工藝規(guī)范、工藝參數(shù)、加工程度、仿真數(shù)據(jù)等。”

刑法第219條之一規(guī)定了“為境外竊取、刺探、收買、非法提供商業(yè)秘密罪”，該罪構(gòu)成條件內(nèi)容及處罰是：“為境外的機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供商業(yè)秘密的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。”

對此，屬于《出口管制法》所規(guī)定的專有技術(shù)如果同時(shí)屬于企業(yè)商業(yè)秘密，當(dāng)然受《出口管制法》所規(guī)定“中華人民共和國公民、法人和非法人組織向外國組織和個(gè)人提供管制物項(xiàng)”的管轄，達(dá)到刑事責(zé)任追究標(biāo)準(zhǔn)的，將依法定罪量刑。

六、出口管制物項(xiàng)包括技術(shù)時(shí)，如果該技術(shù)屬于國家秘密、情報(bào)，應(yīng)該受到《國家秘密保護(hù)法》的保護(hù)

國家秘密是關(guān)系國家安全和利益，依照法定程序確定，在一定時(shí)間內(nèi)只限一定范圍的人員知悉的事項(xiàng)。根據(jù)《保守國家秘密法》，任何組織和個(gè)人不得寄遞、托運(yùn)國家秘密載體出境，未經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，攜帶、傳遞國家秘密載體出境等。國家秘密載體指承載國家秘密的紙介質(zhì)、光介質(zhì)、電磁介質(zhì)等載體。出口管制范圍的物項(xiàng)（貨物和技術(shù)）在列為國家秘密時(shí)，將同時(shí)受《國家秘密保護(hù)法》規(guī)制。

刑法第111條規(guī)定了“為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報(bào)罪”，該罪是危害國家安全的犯罪，其犯罪構(gòu)成條件內(nèi)容及處罰是：“為境外的機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密或者情報(bào)的，處五年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑；情節(jié)較輕的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。”出口管制中的軍品、核材料，涉及國家安全利益的技術(shù)，可能屬于國家秘密、情報(bào)，兩用物項(xiàng)也大量涉及國家秘密、情報(bào)，如稀土的收儲(chǔ)品類、數(shù)量、價(jià)格，以及稀土開采、冶煉分離、金屬冶煉、磁材制造、稀土二次資源回收利用相關(guān)技術(shù)及其載體等，都可能涉及國家秘密、情報(bào)。

對此，如果行為人為境外的機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供出口管制有關(guān)的國家秘密或者情報(bào)的，即構(gòu)成“為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報(bào)罪”。

七、違反《出口管制法》之“明知出口經(jīng)營者從事出口管制違法行為仍為其提供代理、貨運(yùn)、寄遞、報(bào)關(guān)、第三方電子商務(wù)交易平臺(tái)和金融等服務(wù)”

《出口管制法》第36條規(guī)定：“明知出口經(jīng)營者從事出口管制違法行為仍為其提供代理、貨運(yùn)、寄遞、報(bào)關(guān)、第三方電子商務(wù)交易平臺(tái)和金融等服務(wù)的，給予警告，責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，違法經(jīng)營額十萬元以上的，并處違法經(jīng)營額三倍以上五倍以下罰款；沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足十萬元的，并處十萬元以上五十萬元以下罰款。”

《出口管制法》這里規(guī)定了“代理、貨運(yùn)、寄遞、報(bào)關(guān)、第三方電子商務(wù)交易平臺(tái)和金融等”6個(gè)幫助行為，這6個(gè)幫助行為也是提供服務(wù)的行為，是為出口經(jīng)營者從事出口管制違法行為提供幫助、協(xié)助，提供服務(wù)的行為。該幫助行為視出口經(jīng)營者違法情況不同，違法性質(zhì)、法律后果也不同：

（一）出口經(jīng)營者構(gòu)成《出口管制法》第34條第（一）項(xiàng)“未經(jīng)許可擅自出口管制物項(xiàng)”、第（二）項(xiàng)“超出出口許可證件規(guī)定的許可范圍出口”行為的，則幫助者構(gòu)成該兩項(xiàng)違法行為的幫助行為，構(gòu)成共同行政違法行為人，只不過幫助行為處于次要作用，其受到的處罰低于出口經(jīng)營者。

（二）出口經(jīng)營者構(gòu)成《出口管制法》第34條第3項(xiàng)“出口禁止出口的管制物項(xiàng)”的，則幫助者同上述（一）。

（三）出口經(jīng)營者在本文上述（一）（二）基礎(chǔ)上，構(gòu)成《海關(guān)法》第82條規(guī)定走私行為的，則幫助者也成為走私行為的共同違法行為人，受到海關(guān)行政處罰，其處罰要輕于出口經(jīng)營者。

（四）出口經(jīng)營者在本文上述（三）的基礎(chǔ)上，又符合刑法分則規(guī)定的犯罪構(gòu)成條件（犯罪對象、犯罪數(shù)額）的，則依法追究刑事責(zé)任（所觸犯罪名及量刑見本文各相關(guān)罪名），由于其處于幫助犯的地位即從屬地位，故而適用從犯的處罰。

在出口經(jīng)營者構(gòu)成行政違法的情況下，受行政處罰的當(dāng)事人為出口經(jīng)營者，幫助者可能成為共同違法行為人也可能受到行政處罰。但是在追究刑事責(zé)任的情況下，貫徹的是嚴(yán)格責(zé)任原則，即誰實(shí)施了“從中華人民共和國境內(nèi)向境外轉(zhuǎn)移管制物項(xiàng)”的行為。這里的出口經(jīng)營者很可能實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)換，即實(shí)際地“從中華人民共和國境內(nèi)向境外轉(zhuǎn)移管制物項(xiàng)”的行為人并不是名義上的出口經(jīng)營者，如報(bào)關(guān)單上的發(fā)貨人，而是與境外簽署貿(mào)易合同，具有貨物所有權(quán)，由其向境外交付、完成交易的人或單位，而報(bào)關(guān)單上的發(fā)貨人，實(shí)際只是報(bào)關(guān)人、報(bào)關(guān)單位的地位，充當(dāng)?shù)氖菐椭慕巧＿@種情況下的貨權(quán)人實(shí)際是出口經(jīng)營者，而承擔(dān)主要的責(zé)任，報(bào)關(guān)單上的發(fā)貨人只是擔(dān)當(dāng)了代理出口、報(bào)關(guān)服務(wù)的角色，起到服務(wù)者的作用，符合《出口管制法》第36條規(guī)定的“代理”“報(bào)關(guān)”的規(guī)定要求，因而是次要地位、輔助作用的從犯地位。

八、結(jié)束語

當(dāng)前出口管制，無論是行政執(zhí)法，還是刑事司法都有不嚴(yán)格依法辦事的問題，法外施罰的傾向，給許多企業(yè)造成了難以挽回的影響和損失。找到《出口管制法》與刑法的銜接點(diǎn)，實(shí)現(xiàn)行政與刑事的各司其職、各行其事，是當(dāng)務(wù)之急。作為法律人應(yīng)當(dāng)不斷地呼吁、發(fā)聲：讓行政的歸行政，刑事的歸刑事。

本文作者：上海蘭迪（深圳）律師事務(wù)所主任 海關(guān)與財(cái)稅團(tuán)隊(duì)創(chuàng)始人 孫國東律師