假冒注冊商標(biāo)無罪案例：行為人商標(biāo)雖然與被害公司近似，但仍有較為明顯的差別，無罪

來源：裁判文書網(wǎng)

裁判要旨

本案宣告無罪的關(guān)鍵在于法蘭得福公司生產(chǎn)的“均瑤味動(dòng)力"乳酸菌飲品使用的商標(biāo)雖然與均瑤公司的商標(biāo)構(gòu)成近似商標(biāo)，但在視覺上仍具有較為明顯的差別，尚不構(gòu)成刑法意義上的相同的商標(biāo)。

案例索引

(2019)鄂05刑初4號

基本案情

一、涉案商標(biāo)情況

均瑤公司成立于1998年8月5日，為股份有限公司，法定代表人王某2，注冊資本3億6千萬元，經(jīng)營范圍主要為乳制品生產(chǎn)、飲料生產(chǎn)等。2004年5月28日，均瑤公司受讓取得第784741號文字注冊商標(biāo)，核定使用商品為第29類，其中包括牛奶制品、牛奶、牛奶飲料（以牛奶為主），該商標(biāo)續(xù)展注冊有效期至2025年10月20日。2012年8月21日，均瑤公司注冊取得第9562548號文字及圖商標(biāo)，核定使用商品為第29類，其中包括牛奶制品、牛奶、牛奶飲料（以牛奶為主），該商標(biāo)注冊有效期至2022年8月20日。

法蘭得福公司成立于2015年11月3日，為有限責(zé)任公司（自然人獨(dú)資），法定代表人邱在法，注冊資本50萬元，經(jīng)營范圍為技術(shù)推廣服務(wù)、銷售日用品、化妝品、文具用品、工藝品……銷售食品等。2017年3月21日，法蘭得福公司注冊取得第19103058號文字商標(biāo)，核準(zhǔn)使用商品為32類，其中包括奶茶（非奶為主）、乳酸飲料（果制品，非奶），該商標(biāo)注冊有效期至2027年3月20日。

二、案件基本事實(shí)

2017年6月30日，法蘭得福公司原法定代表人邱在法以50萬元將該公司及“均瑤味動(dòng)力"商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給陳廣宇。陳廣宇成為該公司實(shí)際控制人后，即將該公司法定代表人變更登記為荀某，陳廣宇任公司監(jiān)事。2017年8月1日，法蘭得福公司分別與濟(jì)南綠寶乳業(yè)有限公司、德州山寶飲料有限公司簽訂《產(chǎn)品委托加工合同》，適用GB/T21732-2008含乳飲料標(biāo)準(zhǔn)，委托生產(chǎn)“均瑤味動(dòng)力"牌發(fā)酵型乳酸菌飲品，由法蘭得福公司提供包裝、原料及配方，加工方收取加工費(fèi)，生產(chǎn)出的產(chǎn)品由法蘭得福公司提貨銷售。

2017年8月至10月期間，濟(jì)南綠寶乳業(yè)有限公司生產(chǎn)“均瑤味動(dòng)力"乳酸菌飲品100ml、200ml、338ml共計(jì)15320箱，由法蘭得福公司提貨銷售，銷售金額48萬。2017年8月，德州山寶飲料有限公司生產(chǎn)“均瑤味動(dòng)力"乳酸菌飲品100ml、338ml共計(jì)30487箱，由法蘭得福公司提貨銷售，銷售金額93萬元。上述“均瑤味動(dòng)力"乳酸菌飲品共計(jì)45807箱，銷售金額共計(jì)141萬元。

經(jīng)檢驗(yàn)，法蘭得福公司生產(chǎn)的“均瑤味動(dòng)力"乳酸菌飲品符合GB/T21732-2008含乳飲料標(biāo)準(zhǔn)，其產(chǎn)品配料表與均瑤公司適用GB/T21732-2008含乳飲料標(biāo)準(zhǔn)生產(chǎn)的“味動(dòng)力"乳酸菌飲品大致相同。具體如下：

（一）“味動(dòng)力"乳酸菌飲品配料表

1、發(fā)酵生產(chǎn)發(fā)酵劑配方（噸）：無抗脫脂奶粉27.6kg、食用葡萄糖20kg、低聚異麥芽糖2kg、菌種等。

2、產(chǎn)品調(diào)配配方（噸）：發(fā)酵乳300kg、白糖56kg、水……

（二）“均瑤味動(dòng)力"乳酸菌飲品配料表

1、發(fā)酵基料配料（噸）：脫脂奶粉90kg、全脂奶粉45kg、葡萄糖80kg、菌種等。

2、成品配料（噸）：發(fā)酵基料250kg、白糖60kg、水……

三、其他關(guān)聯(lián)事實(shí)

均瑤公司發(fā)現(xiàn)法蘭得福公司委托生產(chǎn)、銷售“均瑤味動(dòng)力"乳酸菌飲品后，展開了一系列維權(quán)行動(dòng)，除了本案的舉報(bào)之外，還向多地市場監(jiān)督行政機(jī)關(guān)舉報(bào)法蘭得福公司侵犯其商標(biāo)權(quán)、向相關(guān)法院起訴法蘭得福公司侵犯其商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭、向國家工商總局商標(biāo)局申請撤銷“均瑤味動(dòng)力"商標(biāo)。

多地行政機(jī)關(guān)和杭州市中級人民法院均認(rèn)定了案涉的乳酸菌飲品屬于第29類商品，法蘭得福公司跨類別使用其注冊商標(biāo)（即將第32類商標(biāo)使用于第29類商品），其使用的商標(biāo)與均瑤公司注冊于29類的、商標(biāo)近似，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

2015年7月16日，國家工商總局對內(nèi)蒙古自治區(qū)工商局作出商標(biāo)監(jiān)字（2015）186號《關(guān)于界定3202群組的乳酸飲料有關(guān)含義的批復(fù)》。該批復(fù)內(nèi)容為：“乳酸飲料（果制品、非奶）"是《類似商品服務(wù)區(qū)分表》第32類的國內(nèi)商品。該商品是由乳酸和果汁（或果肉等果制品）構(gòu)成的飲料，不是奶制品或奶飲料，一般不含有奶成分。

法院認(rèn)為

一、涉案乳酸菌飲料應(yīng)當(dāng)歸入《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》第29類的牛奶飲料（以奶為主）。主要理由：1、案涉“乳酸菌飲品"均標(biāo)注適用GB/T21732-2008含乳飲料標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行生產(chǎn)，經(jīng)檢驗(yàn)均符合該國家標(biāo)準(zhǔn)，案涉商品為含乳飲料；2、含乳飲料國標(biāo)中3.1規(guī)定“含乳飲料是指以乳或乳制品為原料，加入水或適量輔料經(jīng)配制或發(fā)酵而成的飲料制品，含乳飲料還可稱為乳（奶）飲料、乳（奶）飲品。"該商品的名稱與第29類中的“牛奶飲料（以奶為主）"基本相同。3、從案涉“乳酸菌飲品"配料表可以看出，奶粉為主要原料，符合牛奶飲料（以奶為主）的文義。4、國家工商總局已于2015年以批復(fù)的形式界定了《類似商品服務(wù)區(qū)分表》第32類的“乳酸飲料（果制品、非奶）"不是奶制品或奶飲料，一般不含有奶成分。

被告人陳廣宇將其注冊于第32類的“均瑤味動(dòng)力"商標(biāo)，使用在第29類的商品上，生產(chǎn)、銷售“均瑤味動(dòng)力"乳酸菌飲品，與均瑤公司生產(chǎn)第29類的商品“味動(dòng)力"乳酸菌飲品構(gòu)成在同一種商品上使用涉案商標(biāo)。

二、《刑法》第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標(biāo)罪是指未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。構(gòu)成本罪必須具備的一個(gè)條件是“在同一種商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)"，本案被告人陳廣宇的行為雖然構(gòu)成在同一種商品上使用涉案商標(biāo)，但其使用的涉案商標(biāo)是否與均瑤公司的或商標(biāo)相同，是本案爭議的焦點(diǎn)問題。

《最高人民法院、最高人民檢察院》第八條規(guī)定：刑法第二百一十三條規(guī)定的“相同的商標(biāo)"，是指與被假冒的注冊商標(biāo)完全相同，或者與被假冒的注冊商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部》第六條規(guī)定：關(guān)于刑法第二百一十三條規(guī)定的“與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)"的認(rèn)定問題，具有下列情形之一，可以認(rèn)定為“與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)"：（一）改變注冊商標(biāo)的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊商標(biāo)之間僅有細(xì)微差別的；（二）改變注冊商標(biāo)的文字、字母、數(shù)字等之間的間距，不影響體現(xiàn)注冊商標(biāo)顯著特征的；（三）改變注冊商標(biāo)顏色的；（四）其他與注冊商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

通過比對可見，均瑤公司的商標(biāo)是由“味動(dòng)力"漢字、“werdery"英文字母、盾形圖形組合而成。該商標(biāo)圖形分為上下兩部分，上下部分之間呈橫向S狀相連；上部分約占三分之一，為飄帶狀，“werdery"字母位于上部分；下部分約占三分之二，“味動(dòng)力"漢字位于下部分。法蘭得福公司生產(chǎn)的“均瑤味動(dòng)力"乳酸菌飲品使用了商標(biāo)，在該商標(biāo)上方加了一相似飄帶（飄帶中印有“腸胃新動(dòng)力"漢字），在下方加了盾形圖案（圖案中印有“發(fā)酵型乳酸菌飲品"漢字），上、中、下三部分之間有一定間隙，其組合成的整體形成了商標(biāo)性使用，雖然與商標(biāo)構(gòu)成近似商標(biāo)，但在視覺上仍具有較為明顯的差別，尚不構(gòu)成刑法意義上的相同的商標(biāo)。同理，法蘭得福公司使用的涉案商標(biāo)與均瑤公司的商標(biāo)亦不構(gòu)成相同的商標(biāo)。

綜上所述，被告人陳廣宇的行為不構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪。

判決結(jié)果

被告人陳廣宇無罪。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向湖北省高級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份、副本二份。

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