山東
公司銷售經(jīng)理利用職務(wù)便利，通過虛設(shè)中間環(huán)節(jié)賺取差價，將1924萬余元貨款差價據(jù)為己有。
銷售經(jīng)理認(rèn)為，中間環(huán)節(jié)公司繳納的稅費，應(yīng)當(dāng)從犯罪金額中扣除。畢竟，這筆錢確確實實交給了稅務(wù)局，自己并沒有裝進口袋。
但法院最終認(rèn)定：稅費屬于犯罪成本，不予扣除。
這個案子的爭議焦點，是職務(wù)侵占罪中的犯罪金額到底怎么算。
我是濟南刑事律師王玉琴，今天以一起真實案件為例，拆解清楚職務(wù)侵占罪的犯罪金額怎么計算，該怎么辯護。
一、案情簡介
王大膽是某公司的銷售經(jīng)理，負(fù)責(zé)銀粉銷售。2014年至2019年間，他利用掌握客戶信息、有權(quán)修改銷售價格的職務(wù)便利，和同伙實際控制了三家空殼公司，干了一出“中間商賺差價”的戲碼：
客戶公司正常下單買銀粉，王大膽先用自己控制的公司以市場價和客戶簽合同、收貨款；再以這三家公司名義，從自己任職的被害單位以低價采購銀粉；最后把貨發(fā)給客戶。差價自然就落入了王大膽和同伙的口袋。經(jīng)審計，五年間侵吞貨款差價共計1924萬余元。
案發(fā)后，王大膽退賠553萬元并取得諒解，但一審仍被判刑九年，并處沒收財產(chǎn)四十萬元。王大膽不服上訴，二審駁回，維持原判。
二、犯罪成本到底該不該扣
王大膽提出兩個扣減犯罪金額的理由：
一是同伙開發(fā)的客戶銷售額不應(yīng)計入王大膽的犯罪金額；
二是虛設(shè)中間環(huán)節(jié)繳納的稅費，應(yīng)當(dāng)在犯罪金額中扣除。
法院認(rèn)為：同伙是受王大膽指使，共同利用其職務(wù)便利實施犯罪，同伙開發(fā)的客戶也是共同犯罪的一部分，全額計入沒有問題。
第二個問題，稅費扣不扣？
法院給出了明確答案，不扣。
因為王大膽繳納這些稅費，是為了完成銀粉交易、獲取貨款差價必須付出的成本，屬于犯罪成本，不影響犯罪金額的認(rèn)定。
什么叫犯罪成本？
就是你為了把壞事干成、把錢拿到手，過程中不得不花的“必要開支”。這些錢雖然是真金白銀花出去了，但它是你實施犯罪的對價，法律不會因為你在犯罪過程中有“投入”就給你“減刑”。
三、實務(wù)辯護方案
如果你或家屬正面臨職務(wù)侵占的指控，圍繞“犯罪金額”做辯護可以從以下幾個方向入手：
（一）審查審計報告的真實性和計算方法
這類案件金額認(rèn)定高度依賴司法審計，但審計報告不是圣旨。要重點審查檢材是否完整、計算方法是否合理、是否把正常業(yè)務(wù)往來錯誤歸入犯罪金額。如果審計基礎(chǔ)不牢，金額認(rèn)定就站不住腳。
（二）區(qū)分“犯罪金額”和“違法所得”
這兩個概念經(jīng)常被混用。
犯罪金額是行為人實際侵占的單位財物數(shù)額，這是定罪和法定刑幅度的依據(jù)；
違法所得是行為人最終實際獲利多少——這和退賠、追繳有關(guān)，但不影響定罪量刑檔次。
很多被告人誤以為“我沒拿到那么多錢，不該按這個數(shù)判”，但法律上看的是你“侵占”了多少，不是你“剩下”了多少。花掉、虧掉、繳稅、支付成本，都不影響犯罪金額的認(rèn)定。
（三）積極退贓退賠的作用不可低估
雖然退賠不能扣減犯罪金額，但它是重要的從輕量刑情節(jié)。本案中，王大膽退了553萬，法院認(rèn)定“彌補部分損失并取得諒解，酌情從輕處罰”。退賠越早、態(tài)度越誠懇，從輕幅度越大。
（四）區(qū)分主從犯和責(zé)任范圍
如果是共同犯罪，重點審查被告人在共同犯罪中的地位和作用。如果屬于“聽從指令”“輔助配合”，可以爭取認(rèn)定為從犯，進而在總犯罪金額基礎(chǔ)上獲得大幅減輕處罰。
我是濟南刑事律師王玉琴，若你或家人遇到文中的類似案情，如果你需要幫助，隨時聯(lián)系我；若覺得本文對你有幫助，請轉(zhuǎn)發(fā)給有需要的人。
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