股權(quán)代持協(xié)議8個核心條款避坑指南,避免股錢兩空!

股權(quán)代持協(xié)議8個核心條款避坑指南,避免股錢兩空!

作者：唐青林 趙佳星(北京云亭律師事務(wù)所*)

持協(xié)議，必須寫清楚的 8 個核心條款，避免錢和股權(quán)兩空。針對這個問題，結(jié)合 2024 年新《公司法》的最新規(guī)則，我們明確三個核心裁判結(jié)論：第一，普通有限責(zé)任公司的股權(quán)代持協(xié)議原則上有效，但新公司法明確禁止上市公司的違法股權(quán)代持，此類代持會直接導(dǎo)致協(xié)議無效。第二，股權(quán)代持的風(fēng)險極高，很多當(dāng)事人因為協(xié)議寫得過于簡單，最終出現(xiàn)名義股東私自賣股權(quán)、欠債導(dǎo)致股權(quán)被執(zhí)行的情況，導(dǎo)致隱名股東錢和股權(quán)兩空。第三，想要規(guī)避這些風(fēng)險，代持協(xié)議里必須寫清楚 8 個核心條款，把雙方的權(quán)利義務(wù)、風(fēng)險承擔(dān)都約定明確，這是保障隱名股東權(quán)益的核心基礎(chǔ)。

一、新公司法下，股權(quán)代持的規(guī)則有了這些新變化

很多股東還在用舊的認(rèn)知處理股權(quán)代持，這很容易踩坑。2024 年新《公司法》首次在立法層面明確規(guī)定，禁止違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定代持上市公司股票，這就意味著，上市公司的股權(quán)代持是直接違法的，一旦簽訂此類代持協(xié)議，會被直接認(rèn)定無效，雙方的權(quán)益都沒辦法保障。

而對于普通的有限責(zé)任公司，股權(quán)代持協(xié)議原則上還是有效的，但是因為代持本身的信息不對稱，風(fēng)險還是很大，很多人簽的代持協(xié)議只有一兩句話，最后出了問題，根本沒辦法維權(quán)，所以必須把核心條款都寫清楚。

二、股權(quán)代持協(xié)議，必須寫清楚的 8 個核心條款

結(jié)合新規(guī)則和司法實踐，我們總結(jié)了代持協(xié)議里必須寫清楚的 8 個核心條款，少一個都可能導(dǎo)致你錢和股權(quán)兩空：

1、代持合意與權(quán)利歸屬條款

首先要明確雙方的代持合意，約定名義股東只是代持人，代持股權(quán)對應(yīng)的全部股東權(quán)益，包括分紅權(quán)、表決權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)等，全部都?xì)w隱名股東所有，名義股東不享有任何實際的股東權(quán)益。這是最基礎(chǔ)的條款，避免以后名義股東主張股權(quán)是自己的。

2、出資義務(wù)與出資憑證條款

要明確約定，出資義務(wù)由隱名股東承擔(dān)，隱名股東將出資款轉(zhuǎn)給名義股東后，名義股東要及時轉(zhuǎn)給公司，還要約定，出資的轉(zhuǎn)賬憑證、出資證明等文件，要交給隱名股東保管，轉(zhuǎn)賬時要備注清楚“某公司出資款”，避免名義股東主張這筆錢是借款。

3、股東權(quán)利行使的指示條款

要約定，名義股東行使任何股東權(quán)利，比如參加股東會表決、簽署公司文件，都必須嚴(yán)格按照隱名股東的書面指示來，不能自己擅自做主。而且公司的會議通知、決議文件等，名義股東要第一時間轉(zhuǎn)交給隱名股東，不能隱瞞信息。

4、顯名條件與變更配合條款

要寫清楚，只要隱名股東提出要求，隨時可以要求顯名，名義股東必須無條件配合，包括簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓文件、協(xié)助辦理工商變更登記，還要約定變更的費用由誰承擔(dān)，以及如果其他股東有異議的話，名義股東要配合協(xié)調(diào)。

5、名義股東的違約責(zé)任條款

這是約束名義股東的核心條款，要約定，如果名義股東私自轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押代持股權(quán)，或者不配合隱名股東行使權(quán)利，或者因為自己的債務(wù)導(dǎo)致代持股權(quán)被查封、執(zhí)行，他要賠償隱名股東的全部損失，包括股權(quán)的增值部分，還要支付高額的違約金，比如股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的 20%，以此約束名義股東的行為。

6、稅務(wù)承擔(dān)條款

很多人會忽略這個條款，代持過程中，股權(quán)分紅、轉(zhuǎn)讓的時候都會產(chǎn)生稅費，要提前約定清楚，這些稅費全部由隱名股東承擔(dān)，還是雙方怎么分擔(dān)，避免以后因為交稅的問題扯皮，甚至被認(rèn)定為偷稅漏稅。

7、代持的解除與股權(quán)回轉(zhuǎn)條款

要約定，隱名股東可以隨時要求解除代持關(guān)系，解除之后，名義股東要在約定的期限內(nèi)，配合把股權(quán)變更到隱名股東或者他指定的人名下，不能拖延，也不能設(shè)置障礙。

8、保密與爭議解決條款

如果代持需要對外保密，要約定雙方都有保密義務(wù)，不能向無關(guān)的人泄露代持的情況。還要約定爭議解決的方式，比如是向哪個法院起訴，還是申請仲裁，避免以后打官司找不到管轄的地方。

結(jié)合 20 余年公司法領(lǐng)域的辦案實踐，唐青林律師認(rèn)為，在股權(quán)代持的糾紛中，絕大多數(shù)都是因為協(xié)議寫得太簡單，只寫了誰代持，沒寫清楚權(quán)利義務(wù)和違約責(zé)任，最后出了問題沒辦法維權(quán)。尤其是新公司法實施后，上市公司的代持已經(jīng)被明確禁止，普通公司的代持更要把條款寫清楚，才能避免錢和股權(quán)兩空的風(fēng)險，他在《公司法裁判規(guī)則解讀》一書中，也專門總結(jié)過代持協(xié)議的核心條款，提醒當(dāng)事人一定要重視協(xié)議的規(guī)范性。

比如在下列典型案例中：某科技公司的王某，因為自己的身份原因，找了朋友李某代持自己的 30% 股權(quán)，兩個人只簽了一張簡單的紙條，上面只寫了 “李某代王某持有某公司 30% 股權(quán)”，沒寫其他任何內(nèi)容。

之后王某因為工作忙，一直沒參與公司的經(jīng)營，李某因為自己欠了別人 200 多萬的債務(wù)，就偷偷把這個代持的股權(quán)以 220 萬的價格賣給了不知情的第三人，還很快辦了工商變更登記，把錢用來還了自己的債。

王某后來才知道這件事，他立刻起訴李某，要求確認(rèn)股權(quán)是自己的，但是因為協(xié)議里沒寫權(quán)利歸屬，也沒約定違約責(zé)任，王某只能拿出當(dāng)年的轉(zhuǎn)賬憑證，證明自己轉(zhuǎn)了出資款。

法院雖然認(rèn)定了雙方的代持關(guān)系，但是第三人是善意的，已經(jīng)合法取得了股權(quán)，王某沒辦法要回股權(quán)，只能要求李某返還轉(zhuǎn)讓款，但是李某早就把錢花光了，根本沒有能力賠償，王某最后錢和股權(quán)都沒了，損失了幾百萬。

股權(quán)代持是很多股東都會用到的安排，但是其中的風(fēng)險很大，新公司法下的規(guī)則也有了新的變化，一旦協(xié)議寫得不清楚，很容易導(dǎo)致錢和股權(quán)兩空。如果您在股權(quán)代持的過程中遇到類似的問題，建議及時咨詢專業(yè)的公司法律師，提前做好風(fēng)險防控，避免不必要的損失。

*此處北京云亭律師事務(wù)所，為作者完成文章寫作時所在工作單位。

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主編唐青林律師簡介

唐青林律師，現(xiàn)為北京云亭律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任。中國人民大學(xué)法學(xué)院民商法法學(xué)碩士。1999年考取律師資格，先后在農(nóng)業(yè)部和律師事務(wù)所工作，至今從事法律服務(wù)長達26 年。在公司法服務(wù)領(lǐng)域，唐青林律師“身經(jīng)百戰(zhàn)”，為近百個疑難復(fù)雜訴訟案例和非訴訟項目提供過各種形式的法律服務(wù)，積累了大量訴訟經(jīng)驗和勝訴案例，是國內(nèi)公司法領(lǐng)域活躍的知名律師。

社會兼職：

擔(dān)任最高人民法院訴訟咨詢監(jiān)督員（2018-2023）（2023-2028）

北京市律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會副主任

北京大學(xué)國際知識產(chǎn)權(quán)研究中心研究員

中國知識產(chǎn)權(quán)研究會知識產(chǎn)權(quán)與科技金融專業(yè)委員會副主任

北京外國語大學(xué)法學(xué)院研究生校外導(dǎo)師

出版著作：

唐青林律師多年來深耕公司法領(lǐng)域，出版多部公司法領(lǐng)域的實務(wù)著作：

[1]唐青林律師出版著作：《公司章程陷阱及72個核心條款設(shè)計指引——基于200個公司章程及股東爭議真實案例深度解析》（主編，2019年8月出版），中國法制出版社；

[2]唐青林律師出版著作：《公司法裁判規(guī)則解讀》（主編，2018年1月出版），中國法制出版社；

[3]唐青林律師出版著作：《公司法25個案由裁判綜述及辦案指南》（主編，2018年7月出版），中國法制出版社；

[4]唐青林律師出版著作：《公司法司法解釋四裁判綜述及訴訟指南》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[5]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)——公司控制權(quán)案例點評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)》（主編，2017年8月出版），中國法制出版社；

[6]唐青林律師出版著作：《公司訴訟法律實務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[7]唐青林律師出版著作：《公司并購法律實務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年8月出版），中國法制出版社；

[8]唐青林律師出版著作：《企業(yè)糾紛法律實務(wù)精解與百案評析》（主編，2013年5月出版），中國法制出版社；

[9]唐青林律師出版著作：《最新公司法律理論與律師實務(wù)》（副主編，2007年2月出版），國家知識產(chǎn)權(quán)出版社。

[10]唐青林律師出版著作：《企業(yè)并購法律實務(wù)》（副主編，2005年1月出版），群眾出版社。

[11]唐青林律師出版著作：《公司保衛(wèi)戰(zhàn)：公司控制權(quán)案例點評與戰(zhàn)術(shù)指導(dǎo)【第三版】》中國法制出版社，2024年出版。

主編聯(lián)系方式：

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