案無(wú)大小用心辯｜藍(lán)天彬律師《正義不倒》連載33

近年來(lái)，大型超市越來(lái)越多，人工收銀和自助收銀越來(lái)越結(jié)合，有些超市甚至全部啟用自助結(jié)賬。

鄧曉光（化名），碩士研究生文化，程序員，涉嫌盜竊罪。他在某超市購(gòu)買十件物品的時(shí)候，其中兩件未結(jié)算，被超市工作人員當(dāng)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)。

基本案情是，2023年10月至11月，鄧曉光以不掃碼支付錢款的方式，竊取某大型超市商品共計(jì)九次，被盜商品共計(jì)價(jià)值人民幣715余元。

鄧曉光找到我們，希望能夠不起訴。

次數(shù)多，有一定難度，但我們?nèi)匀灰M力爭(zhēng)取。我和助理龐律師確定的策略是，既要全面審查證據(jù)，尤其是監(jiān)控視頻，也要和檢察官保持良性溝通。

下周就要起訴到法院？

2024年1月，案件從公安機(jī)關(guān)移送檢察院審查起訴。

第一次溝通的時(shí)候，我說(shuō)，我們認(rèn)為情節(jié)輕微，希望能夠考慮不起訴。

檢察官說(shuō)，盜竊次數(shù)為九次，次數(shù)太多了，打算下周起訴到法院。認(rèn)罪認(rèn)罰的話，可以建議適用緩刑。

我說(shuō)，畢竟關(guān)系到一個(gè)人的一輩子，關(guān)系到一個(gè)家庭，能否考慮不起訴？

我說(shuō)，我們希望查閱監(jiān)控視頻，希望給我們充分的時(shí)間。

綜合法理情辯護(hù)

此后，我們認(rèn)真查閱監(jiān)控視頻，也發(fā)現(xiàn)了一些問(wèn)題。

我們一邊遞交法律意見(jiàn)書，一邊和檢察官當(dāng)面溝通。

我們認(rèn)為，鄧曉光明知他人報(bào)警，仍在現(xiàn)場(chǎng)等待民警調(diào)查，系自動(dòng)投案，投案后如實(shí)供述，系自首。鄧曉光犯罪情節(jié)輕微，涉案金額小，為700余元。鄧曉光賠償損失，取得超市諒解。鄧曉光家庭情況特殊，兒子患自閉癥。病歷資料顯示，鄧曉光的兒子確診全面性發(fā)育遲緩、兒童孤獨(dú)癥（自閉癥），需要照顧。案發(fā)后，鄧曉光主動(dòng)獻(xiàn)血，向中國(guó)殘疾人福利基金會(huì)捐款，建議檢察院作出不起訴決定。

我們還認(rèn)為，部分時(shí)間段監(jiān)控視頻不完整，不能分辨漏掃商品的種類和價(jià)格，部分商品是否被盜竊存疑。例如，2023年10月6日的監(jiān)控視頻中，漏掃的商品被壓在其他商品下面，不能確定該商品的種類，是否是豬肋排存疑，也沒(méi)有提供該商品的價(jià)格標(biāo)簽，不能確定盜竊金額。2023年10月29日的監(jiān)控視頻中，無(wú)法判斷漏掃的商品是不是豬肋排。并且，在“買單”的監(jiān)控視頻中，鄧曉光付完錢最后離開(kāi)畫面的時(shí)間為11:31:40，在“離開(kāi)”的監(jiān)控視頻中，鄧曉光首次出現(xiàn)在畫面中的時(shí)間為11:31:59。中間有19秒的時(shí)間間隔，鄧曉光可能在此期間將漏掃的商品放到別處沒(méi)有帶走，是否盜竊商品存疑。

此外，我們進(jìn)行了類案搜索，提供類似案件不起訴決定書。其中一份不起訴決定書是，2020年3月至5月，何某某在購(gòu)物自助結(jié)賬時(shí)，通過(guò)故意漏掃部分商品條形碼的方式，盜竊店內(nèi)商品共計(jì)13次，盜竊的商品共計(jì)價(jià)值人民幣575.69元。案發(fā)后，何某某已賠償被害單位損失，并取得諒解。最終檢察院認(rèn)為何某某實(shí)施了盜竊行為，但犯罪情節(jié)輕微，具有自愿認(rèn)罪認(rèn)罰、坦白等情節(jié)，依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十七條第二款的規(guī)定，決定對(duì)何某某不起訴。

該案中，何某某涉嫌盜竊13次，次數(shù)高于鄧曉光，且沒(méi)有自首情節(jié)。辯護(hù)人認(rèn)為，雖然我國(guó)不是判例法國(guó)家，但是類似案件的處理思路值得參考。鄧曉光盜竊9次，金額700余元，具有自首情節(jié)，也可以考慮不起訴。

是否自首存爭(zhēng)議？

檢察官態(tài)度有所轉(zhuǎn)變，表示會(huì)充分研究，提交檢委會(huì)討論。

關(guān)于是否構(gòu)成自首，檢察官持不同意見(jiàn)。

于是，我們回去后，又寫了一份新的法律意見(jiàn)書，論證鄧曉光構(gòu)成自首。

一、鄧曉光明知他人報(bào)警，仍在現(xiàn)場(chǎng)等待，抓捕時(shí)無(wú)拒捕行為，供認(rèn)犯罪事實(shí)，應(yīng)當(dāng)視為自首。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功若干具體問(wèn)題的意見(jiàn)》，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也應(yīng)當(dāng)視為自動(dòng)投案：2、明知他人報(bào)案而在現(xiàn)場(chǎng)等待，抓捕時(shí)無(wú)拒捕行為，供認(rèn)犯罪事實(shí)的。

辯護(hù)人認(rèn)為，超市工作人員屬于上述規(guī)定中的“他人”，鄧曉光的到案過(guò)程符合上述規(guī)定，其后如實(shí)供述，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。

鄧曉光具有現(xiàn)場(chǎng)待捕的非被動(dòng)性，具有對(duì)于他人報(bào)案的明知性，具有被抓捕時(shí)行為的服從性，具有供認(rèn)犯罪事實(shí)的徹底性。超市工作人員發(fā)現(xiàn)盜竊行為一定程度上違背了鄧曉光的主觀意愿，案發(fā)具有一定的被動(dòng)性。但是，超市工作人員報(bào)警時(shí)，鄧曉光并未被限制人身自由，在沒(méi)有被強(qiáng)力控制、可以逃匿的前提下，鄧曉光出于其獨(dú)立意愿，主動(dòng)留在案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)，是一種自愿選擇，系自動(dòng)投案。

二、超市現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)鄧曉光盜竊并報(bào)警，與自動(dòng)投案并不矛盾。

《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）第一條規(guī)定，自動(dòng)投案是指犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺(jué)，或者雖被發(fā)覺(jué)，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問(wèn)、未被采取強(qiáng)制措施時(shí)，主動(dòng)、直接向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案。

超市的工作人員雖然發(fā)現(xiàn)了犯罪線索，但鄧曉光的行為尚未被公安機(jī)關(guān)發(fā)覺(jué)。退一步講，即便認(rèn)為工作人員報(bào)警后，相關(guān)情況已經(jīng)被公安機(jī)關(guān)發(fā)覺(jué)，但公安機(jī)關(guān)尚未對(duì)鄧曉光進(jìn)行訊問(wèn)或采取強(qiáng)制措施。鄧曉光仍然有自動(dòng)投案的可能性，仍然是符合《解釋》關(guān)于自動(dòng)投案的規(guī)定。因此，本案中，超市現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)鄧曉光盜竊并報(bào)警的行為，并不影響鄧曉光自動(dòng)投案的成立。

三、根據(jù)存疑時(shí)有利于嫌疑人、被告人的原則，宜認(rèn)定為自動(dòng)投案。

即使鄧曉光是否構(gòu)成自動(dòng)投案存在一定的爭(zhēng)議，在這種情況下，應(yīng)根據(jù)存疑時(shí)有利于犯罪嫌疑人、被告人的原則，作出有利于犯罪嫌疑人、被告人的解釋，認(rèn)定鄧曉光為自動(dòng)投案。如此，才能體現(xiàn)刑法的謙抑性，才能體現(xiàn)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。

峰回路轉(zhuǎn)不起訴

2024年1月29日，華東Q縣檢察院針對(duì)本案召開(kāi)聽(tīng)證會(huì)，聽(tīng)取人民監(jiān)督員和聽(tīng)證員意見(jiàn)。

會(huì)后，檢察院認(rèn)為，鄧曉光犯罪情節(jié)輕微，具有坦白、認(rèn)罪認(rèn)罰的法定從輕、從寬處罰情節(jié)和已賠償被害單位損失并取得諒解的酌定從輕處罰情節(jié)，不需要判處刑罰，決定對(duì)鄧曉光不起訴。

至此，一個(gè)案件峰回路轉(zhuǎn)不起訴，給了一個(gè)人、一個(gè)家庭寶貴的機(jī)會(huì)。（完）

（2024年2月17日）

藍(lán)天彬律師：

法德東恒律師事務(wù)所全國(guó)刑事專業(yè)委員會(huì)主任、權(quán)益合伙人，江蘇省人大常委會(huì)法工委規(guī)范性文件備案審查咨詢專家，江蘇省律師協(xié)會(huì)維護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利工作委員會(huì)委員，南京市律師協(xié)會(huì)刑事訴訟法律專業(yè)委員會(huì)秘書長(zhǎng)，前政法記者，畢業(yè)于廈門大學(xué)，專注于刑事辯護(hù)，多起案件獲得無(wú)罪、不起訴、撤銷案件、終止偵查、宣告緩刑或二審改判等結(jié)果，著有《正義不倒：刑辯律師辦案手記》。

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