談談科研人員創(chuàng)業(yè)中長期使用原單位科研設備與貪污的判定規(guī)則

近年來，隨著黨中央和國務院持續(xù)深化事業(yè)單位改革，強化科研院所事業(yè)單位公益屬性，要求“事企分開”，破除事業(yè)單位的“逐利機制”；同時鼓勵事業(yè)單位技術(shù)人員兼職創(chuàng)業(yè)和離崗創(chuàng)業(yè)。在這樣的政策背景下，很多科研事業(yè)單位中的科研人員離崗創(chuàng)業(yè)、兼職創(chuàng)業(yè)。
對于這類創(chuàng)業(yè)者來說，科研院所工作期間有很多職務科技成果，也對申請地方、國家甚至國際的科研項目駕輕就熟。在創(chuàng)業(yè)過程中，自己在外成立的公司往往資金、設備短缺，作為民營科技初創(chuàng)企業(yè)，申請各類項目資金又難如登天。這類離崗創(chuàng)業(yè)、兼職創(chuàng)業(yè)人員依托“老東家”所在的科研院所申請項目資金購買科研設備，長期將這些科研設備放置在自己的創(chuàng)業(yè)公司是否構(gòu)成貪污罪，這一問題長期困擾這類企業(yè)，也是科研人員涉嫌貪污罪等職務犯罪常見情形。
通過國家和地方的科研經(jīng)費購買的設備，是公共財物。這一點并沒有多大爭議。最高法在編號為 2023-03-1-402-009《吳某文貪污案——高校科研經(jīng)費財產(chǎn)屬性的認定》入庫案例中也指出“國有高校作為科研項目承擔單位，所收科研經(jīng)費無論來源，均應認定為公共財產(chǎn)。課題組和科研人員以非法占有為目的，通過虛列支出、虛開發(fā)票等手段套取科研經(jīng)費，應按照貪污罪定罪處罰。”其他科研事業(yè)單位，也同樣適用。
由事業(yè)單位科研院所使用項目經(jīng)費購買的設備，幾乎都會登記在該單位國有資產(chǎn)表內(nèi)，系科研事業(yè)單位的“表內(nèi)資產(chǎn)”。涉嫌貪污罪的，案發(fā)時這些設備又幾乎無一例外擺放在科研人員另行創(chuàng)立的民營企業(yè)。
對于這類案件來說，如果在案證據(jù)僅涉及短期借用，使用的時間極短，例如幾周、甚至幾個月的，因挪用公物不構(gòu)成犯罪，往往不會被以貪污罪調(diào)查。發(fā)破案的，均是設備已經(jīng)長期放置在民營企業(yè)長期使用，筆錄中也幾乎看不出歸還的意思表示。
是否只要民營企業(yè)長期使用了設備，就一定構(gòu)成貪污罪？對于這類案件來說，還需要審查判斷相關科研項目經(jīng)費管理使用的規(guī)范性文件才能進一步得出答案。

一、民營企業(yè)是否項目（課題）承擔單位

當前，國家并沒有統(tǒng)一就科技項目經(jīng)費管理立法。科研經(jīng)費的管理辦法都是由各地、各單位、各具體項目自行規(guī)定。這類前置性規(guī)范性文件是這類案件認定罪與非罪最為關鍵的一環(huán)。
一般經(jīng)費管理辦法中，往往會賦予項目實際承擔單位具有項目設備的使用權(quán)和經(jīng)營權(quán)。例如，《北京市科技計劃項目（課題）經(jīng)費管理辦法》第三十條規(guī)定“財政資助的項目（課題）經(jīng)費形成的資產(chǎn)屬于國有資產(chǎn)，其使用權(quán)和經(jīng)營權(quán)一般歸項目（課題）承擔單位（資助文件中另有注明的除外）。資產(chǎn)的處置按國家的有關規(guī)定執(zhí)行，防止國有資產(chǎn)的流失”。項目設備是國有資產(chǎn)，只要國有資產(chǎn)沒有流失，只要沒有特別約定，國有資產(chǎn)的使用權(quán)、經(jīng)營權(quán)歸項目承擔單位。
我國的科研項目主體分為項目依托主體（項目申請書上的名義人）和項目承擔主體（實際出成果的個人或單位）。也就是說，項目的依托主體和項目的承擔主體有時候并非同一主體。項目依托單位負責項目管理，項目承擔單位負責運用經(jīng)費、設備，組織人才技術(shù)資源出成果。
例如，《北京市科技計劃項目（課題）經(jīng)費管理辦法》（京科條發(fā)[2002]379號）區(qū)分規(guī)定了項目依托單位和項目承擔單位。兩個主體之間的權(quán)利義務并不相同。之所以辦法如此規(guī)定，也是貼近科研項目分工實際。
該辦法第九條規(guī)定“項目依托單位受市科委委托對項目（課題）經(jīng)費使用情況實施監(jiān)督管理，其主要職責是：1．及時向市科委匯報項目（課題）承擔單位在任務書預算執(zhí)行中的問題；2.審核項目（課題）經(jīng)費年度決算表和項目（課題）經(jīng)費總決算表，并在規(guī)定的時間內(nèi)上報市科委；3．檢查、監(jiān)督項目（課題）的經(jīng)費使用情況”。
第十條“項目（課題）承擔單位的主要職責是：1．編制申報項目（課題）經(jīng)費預算和決算；2．按任務書約定執(zhí)行項目（課題）經(jīng)費預算；3.負責項目（課題）的經(jīng)費核算；4.及時向項目依托單位報告項目（課題）預算執(zhí)行中的問題；5.接受上級有關部門對預算執(zhí)行的檢查和審計”。
顯然項目依托單位與項目承擔單位是兩個不同的概念，項目以誰的名義申請的，這個名義人就是項目依托單位；項目交給誰做了，這個實際干活做項目方，就是項目實際承擔單位。兩個主體有不同的權(quán)利義務，有些類似工程施工項目中的承包人和分包人。
科研人員的創(chuàng)業(yè)公司，往往在這類案件中，不可能是項目的依托單位；但至少也必須是項目的承擔單位。是否項目的承擔單位，一般來說，有必要與項目依托的科研事業(yè)單位之間通過簽署共同開發(fā)協(xié)議等文書確立合法使用設備的資格。否則，從如何證明自身是該項目的實際承擔單位方面，案發(fā)后會有很大的難度。
如果創(chuàng)業(yè)單位既不是該科研項目的依托單位、也不是科研項目的實際承擔單位，也就喪失了合法使用該項目采購設備的合法地位，很難推翻貪污罪的指控。
二、在項目申報書中明確要求項目依托單位為項目成果歸屬單位、或項目依托單位與承擔方協(xié)議約定項目成果歸屬依托單位的情況下，還需證據(jù)證明相關科研成果歸屬于項目依托單位

并不是所有的國家、地方的科研項目均明確要求項目成果歸屬于國家、科研院所等公共單位。也有為數(shù)不少的科研項目，對項目成果歸屬沒有提出明確要求。甚至由很多科研項目最終的成果無法歸屬于任何一方，原本項目資金就是用來造福社會、提高社會整體科研水平的。例如，改善改良植物作物品種的科研項目，提高某些特殊作物的畝產(chǎn)、量產(chǎn)或者提高作物中某種物質(zhì)的含量等，相關科研成果直接作用于種子，又不能被評價為植物新品種，改良種子以后，種子交給了誰，成果就交給了誰。而相關的種子科研院所、創(chuàng)業(yè)企業(yè)、種植農(nóng)戶、農(nóng)企等參與方均享有，不由某一方獨占。
還有一類科研項目資金，是用來促進我國企業(yè)對相關科研的管理水平對接國際先進標準的。例如，國內(nèi)醫(yī)療領域出現(xiàn)的科研項目，是用于資助且有對標國際CRO平臺、GLP標準、AAALAC認證。案涉創(chuàng)業(yè)公司只要能夠?qū)崿F(xiàn)對標上述國際標準的管理模式等，就已經(jīng)可以認定實現(xiàn)了項目資助的目標。
當然，也有為數(shù)不少的項目明確要求項目成果必須歸屬項目依托單位；甚至提出必須歸屬項目出資方。對于這類項目方已經(jīng)明確提出成果歸屬的，所在企業(yè)并沒有任何成果歸屬于依托單位的情形，長期使用依托單位購置的設備不予歸還，也沒有更多證據(jù)能夠證明確有歸還意愿的話，幾乎都會被認定為貪污罪。

丁慧敏律師，北京大成律師事務所合伙人，獲得武漢大學法學學士、清華大學法學碩士、清華大學法學博士學位。清華大學法學院博士生論壇學術(shù)委員，廈門大學法學院法律碩士畢業(yè)論文評審專家、課外指導老師，天津師范大學法學院刑事風險防控中心特邀研究員，北京中醫(yī)藥大學醫(yī)藥衛(wèi)生法學專業(yè)研究生校外兼職導師、湖北民族大學法學院兼職導師。協(xié)助張明楷教授整理法學暢銷書《刑法的私塾》；在《環(huán)球法律評論》《現(xiàn)代法學》《政治與法律》《人民法院報》《人民檢察》等法學核心期刊發(fā)表論文多篇；曾辦理廳局級干部職務犯罪案件五十余起，多起案件取得了數(shù)額核減、量刑遠低于量刑建議的辯護效果；辦理內(nèi)幕交易、集資詐騙、合同詐騙、非法經(jīng)營、職務侵占、挪用資金、非公受賄等多起案件，取得了無罪、罪輕等辯護效果。