包頭鋼苑勞動(dòng)糾紛律師團(tuán)隊(duì)：工傷認(rèn)定糾紛二審代理意見(jiàn)

（包頭鋼苑勞動(dòng)糾紛律師團(tuán)隊(duì)專(zhuān)注工傷賠償糾紛）

作者：張萬(wàn)軍，江蘇連云港東海縣人，畢業(yè)于西南政法大學(xué)，法學(xué)博士，現(xiàn)任教內(nèi)蒙古科技大學(xué)法學(xué)系，法學(xué)教授，內(nèi)蒙古鋼苑律師事務(wù)所律師。

內(nèi)蒙古鋼苑律師事務(wù)所依法接受江蘇某建設(shè)工程有限公司訴包頭市昆都侖區(qū)人力資源和社會(huì)保障局、原審第三人劉某1、劉某2、劉某3工傷待遇認(rèn)定糾紛二審階段代理人。接受委托后，代理人查閱了本案相關(guān)事實(shí)，通過(guò)今天的庭審，對(duì)本案有了比較細(xì)致的了解，現(xiàn)根據(jù)事實(shí)及法律，發(fā)表如下代理意見(jiàn)。

一、原審法院關(guān)于劉某系在工作崗位突發(fā)疾病的認(rèn)定存在錯(cuò)誤

根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條規(guī)定，職工有下列情形之一的，視同工傷：根據(jù)該法律規(guī)定可以證實(shí)，（一）在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無(wú)效死亡的；根據(jù)上述法律規(guī)定可以證實(shí)，在工作時(shí)間和工作崗位突發(fā)疾病，是認(rèn)定視同工傷的前提。

本案中，根據(jù)被上訴人提交的證據(jù)可以證實(shí)，認(rèn)定劉某在工作崗位突發(fā)疾病死亡，僅有包鋼醫(yī)院、鄭州大學(xué)第一附屬醫(yī)院的病例以及王某、王某2的證言予以認(rèn)定。但根據(jù)上述證據(jù)可以證實(shí)，王某以及王某2均未直接看到劉某在何處發(fā)病的事實(shí)，結(jié)合上訴人在原審階段舉證的考勤記錄以及證人出庭作證可以證實(shí)，劉某于2022年4月25日早上上班前，已經(jīng)通過(guò)微信群請(qǐng)假，請(qǐng)假理由為肚子疼。在2022年4月25日至2022年4月26日前往醫(yī)院的整個(gè)過(guò)程中，劉某從未到達(dá)工作崗位，也沒(méi)有任何證據(jù)證實(shí)劉某系在工作崗位突然發(fā)病，沒(méi)有任何證據(jù)予以證實(shí)。

二、原審以醫(yī)療機(jī)構(gòu)的初次診斷時(shí)間作為突發(fā)疾病的起算時(shí)間，系適用法律存在錯(cuò)誤

原審法院認(rèn)定“48”小時(shí)的起算時(shí)間，以醫(yī)療機(jī)構(gòu)的初次診斷時(shí)間作為突發(fā)疾病的診斷時(shí)間。原審法院對(duì)于該法律的解釋屬于擴(kuò)大解釋?zhuān)颠m用法律存在錯(cuò)誤。

首先，法律明確規(guī)定在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病，48小時(shí)內(nèi)經(jīng)搶救無(wú)效死亡。48小時(shí)的起算時(shí)間，法律規(guī)定的是在工作時(shí)間和工作崗位突發(fā)疾病的時(shí)間，并未明確規(guī)定為在初次診斷時(shí)間。根據(jù)上訴人在原審階段舉證可以證實(shí)，劉某在2022年4月25日已經(jīng)因肚子疼在宿舍休息，一直沒(méi)有上班，在2022年4月26日為全員核酸，沒(méi)有進(jìn)行過(guò)任何工作，相關(guān)證人及書(shū)面證據(jù)均可以證實(shí)。但原審法院對(duì)此并沒(méi)有進(jìn)行查明。發(fā)病時(shí)間的認(rèn)定應(yīng)以2022年4月25日開(kāi)始計(jì)算。

其次，根據(jù)人力資源和社會(huì)保障部法規(guī)司向國(guó)務(wù)院法制辦社會(huì)法制司《關(guān)于如何理解《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條第（一）項(xiàng)的復(fù)函》可知，在工傷認(rèn)定上，還應(yīng)兼顧與用人單位、社會(huì)保險(xiǎn)基金之間的利益平衡，不能無(wú)限制、無(wú)原則的擴(kuò)大。從各地實(shí)踐看，對(duì)視同工亡涉及的工傷認(rèn)定，調(diào)查取證要求高，性質(zhì)判定爭(zhēng)議大，各地對(duì)條例的理解適用分歧也比較大。若不從嚴(yán)掌握，還將造成更多的執(zhí)行偏差。

因此，建議對(duì)條例第十五條第（一）項(xiàng)視同工亡的理解和適用，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照工作時(shí)間、工作崗位、突發(fā)疾病、徑直送醫(yī)院搶救等四要件并重，具有同時(shí)性、連貫性來(lái)掌握，具體情形主要包括：（一）職工在工作時(shí)間和工作崗位突發(fā)疾病當(dāng)場(chǎng)死亡；（二）職工在工作時(shí)間和工作崗位突發(fā)疾病，且情況緊急，直接送醫(yī)院或醫(yī)療機(jī)構(gòu)當(dāng)場(chǎng)搶救并在48小時(shí)內(nèi)死亡等。至于其他情形，如雖在工作時(shí)間、工作崗位發(fā)病或者自感不適，但未送醫(yī)院搶救而是回家休息，48小時(shí)內(nèi)死亡的，不應(yīng)視同工傷。

根據(jù)上述精神可以證實(shí)，劉某在2022年4月25日生病回宿舍休息，此后一直沒(méi)有進(jìn)行任何形式的工作，但被上訴人僅憑兩位不在崗位的同村工友所制作的傳來(lái)證據(jù)，認(rèn)定當(dāng)時(shí)被上訴人在工作崗位受傷，原審法院對(duì)此沒(méi)有進(jìn)行查明，反而進(jìn)行違規(guī)推定，可以證實(shí)原審法院事實(shí)認(rèn)定存在錯(cuò)誤。

（包頭鋼苑勞動(dòng)法律師團(tuán)隊(duì)辦公場(chǎng)所附近）

三、原審法院對(duì)于是否符合轉(zhuǎn)院條件沒(méi)有進(jìn)行查明，是否存在間斷治療亦沒(méi)有進(jìn)行查明

根據(jù)被上訴人在原審階段舉證可知，證人的陳述證實(shí)劉某因?yàn)椴∏閲?yán)重，需要轉(zhuǎn)院，但第三人提供的病例可以證實(shí)，包鋼醫(yī)院從未告知其需要前往上級(jí)醫(yī)院就醫(yī)，而是劉某家屬自行要求出院，且沒(méi)有乘坐具有專(zhuān)業(yè)救治能力的醫(yī)療結(jié)構(gòu)救護(hù)車(chē)，通過(guò)長(zhǎng)達(dá)14個(gè)小時(shí)的運(yùn)送，于4月27日到達(dá)鄭州大學(xué)第一附屬醫(yī)院。

經(jīng)上訴人在庭前前往醫(yī)院向醫(yī)生了解得知，劉某的病情極為嚴(yán)重，需要在醫(yī)院ICU進(jìn)行治療，并需要及時(shí)進(jìn)行手術(shù)治療，其情形不具備轉(zhuǎn)院的條件，但劉某的家屬?gòu)?qiáng)烈要求轉(zhuǎn)院，故對(duì)劉某的救治終止，并作出出院的情形。

代理人認(rèn)為，被上訴人作出視同工傷的決定，對(duì)于就醫(yī)以及搶救行為的調(diào)查中，應(yīng)當(dāng)調(diào)查核實(shí)劉某就醫(yī)的真實(shí)狀態(tài)，即是否具有連續(xù)的就醫(yī)記錄，是否有合理且必要的轉(zhuǎn)院行為，在轉(zhuǎn)院中是否具有連續(xù)的醫(yī)療行為等等。本案中，就現(xiàn)有證據(jù)而言，劉某自2022年4月26日進(jìn)入醫(yī)院ICU進(jìn)行治療，經(jīng)家屬要求出院，在出院直到進(jìn)入鄭州大學(xué)第一附屬醫(yī)院搶救之間間隔長(zhǎng)達(dá)14小時(shí)，本次轉(zhuǎn)院行為前，劉某在ICU治療，本次進(jìn)行所謂轉(zhuǎn)院的行為，沒(méi)有通過(guò)包鋼醫(yī)院正規(guī)救護(hù)車(chē)進(jìn)行全程護(hù)送，在14小時(shí)之間，是否具有醫(yī)療行為，現(xiàn)有證據(jù)均無(wú)法證明，可以證實(shí)本次轉(zhuǎn)院的行為，是一種強(qiáng)行間斷治療的反醫(yī)療醫(yī)囑的行為，客觀上導(dǎo)致劉某長(zhǎng)達(dá)14個(gè)小時(shí)沒(méi)有進(jìn)行治療的情形發(fā)生，實(shí)質(zhì)上系放棄治療的行為。

四、關(guān)于劉某死亡問(wèn)題沒(méi)有進(jìn)行查明，原審第三人涉嫌提供偽證

根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無(wú)效死亡的，系視同工傷。本案中，在關(guān)于劉某死亡時(shí)間的證據(jù)，僅有村委會(huì)出具的死亡證明及安葬證明。但該兩份證明均系非法出具，無(wú)相關(guān)法律效力。

首先，根據(jù)原衛(wèi)生部頒布的《病歷書(shū)寫(xiě)基本規(guī)范》規(guī)定，如果在醫(yī)院內(nèi)死亡，需要在病歷中明確載明有死亡記錄，根據(jù)該規(guī)范明確，死亡記錄是指經(jīng)治醫(yī)師對(duì)死亡患者住院期間診療和搶救經(jīng)過(guò)的記錄，應(yīng)當(dāng)在患者死亡后24小時(shí)內(nèi)完成。內(nèi)容包括入院日期、死亡時(shí)間、入院情況、入院診斷、診療經(jīng)過(guò)（重點(diǎn)記錄病情演變、搶救經(jīng)過(guò)）、死亡原因、死亡診斷等。記錄死亡時(shí)間應(yīng)當(dāng)具體到分鐘。

根據(jù)上述規(guī)定可以證實(shí)，現(xiàn)有證據(jù)不能證明劉某系2022年4月27日死亡，被上訴人的認(rèn)定，存在違法推定嫌疑。

其次，根據(jù)國(guó)衛(wèi)規(guī)劃發(fā)[2013]57號(hào)《國(guó)家衛(wèi)生計(jì)生委公安部民政部關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范人口死亡醫(yī)學(xué)證明和信息登記管理工作的通知》規(guī)定，人口死亡醫(yī)學(xué)證明是醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)出具的，說(shuō)明居民死亡及其原因的醫(yī)學(xué)證明。《居民死亡醫(yī)學(xué)證明（推斷）書(shū)》簽發(fā)單位為負(fù)責(zé)救治或正常死亡調(diào)查的醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)。該通知第六條規(guī)定，如因非正常死亡，則應(yīng)由公安機(jī)關(guān)出具證明。

通過(guò)上述通知證實(shí)，死亡證明開(kāi)具流程：1、在各級(jí)醫(yī)療機(jī)構(gòu)內(nèi)因疾病死亡（包括到院時(shí)已死亡、院前急救過(guò)程中死亡、院內(nèi)診療過(guò)程中死亡，新生兒死亡）人員，由該醫(yī)療機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)出具《死亡醫(yī)學(xué)證明書(shū)》；2、在家中因疾病死亡人員，由死亡地社區(qū)衛(wèi)生服務(wù)中心或鄉(xiāng)鎮(zhèn)衛(wèi)生院根據(jù)死者家屬或知情人提供死者生前病史材料進(jìn)行調(diào)查，負(fù)責(zé)出具《死亡醫(yī)學(xué)證明書(shū)》；3、凡醫(yī)療機(jī)構(gòu)經(jīng)治或接診醫(yī)生不能確定為因疾病死亡的人員，應(yīng)立即通知死亡地公安機(jī)關(guān)，由死亡地公安機(jī)關(guān)按照相關(guān)程序進(jìn)行處理，開(kāi)具死亡證明。

上述規(guī)定在12部門(mén)聯(lián)合出臺(tái)的《關(guān)于改進(jìn)和規(guī)范公安派出所出具證明工作的意見(jiàn)》以及《殯葬管理?xiàng)l例》均有明確規(guī)定。即村委會(huì)或者街道辦事處無(wú)權(quán)出具死亡證明。

上述法律法規(guī)均可以明確村委會(huì)無(wú)權(quán)出具涉及死亡的證明材料，但原審法院對(duì)此不予評(píng)價(jià)，可以證實(shí)原審法院實(shí)質(zhì)上明知死亡證明非法。

最后需要說(shuō)明的是，根據(jù)村委會(huì)出具的《土葬證明》載明內(nèi)容可知，該村委會(huì)在2022年4月28日作出的證明，不僅證實(shí)劉某系因突發(fā)心臟夾層破裂搶救無(wú)效死亡，還證實(shí)了死亡的時(shí)間，并精確到分鐘。在2022年4月27日病歷還未形成書(shū)面材料的情況下，如何在第二天即可以出具證明。上訴人在一審判決后向職工再次了解本案，得知第三人曾經(jīng)前來(lái)上訴人公司協(xié)商處理此事，當(dāng)時(shí)明確表示沒(méi)有任何死亡證明，可證實(shí)證明材料系事后偽造。

綜上，代理人認(rèn)為，原審法院作出的判決中存在大量違法推定事實(shí)，對(duì)于存在矛盾的證據(jù)不予查明，亦不予評(píng)判，導(dǎo)致事實(shí)認(rèn)定存在嚴(yán)重錯(cuò)誤。雖然劉某死亡一事十分令人痛心，但原審法院作為司法機(jī)關(guān)，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查在案證據(jù)，不應(yīng)從情感出發(fā)，以普通人的視野對(duì)病歷以及死亡證明進(jìn)行違法解讀，最終導(dǎo)致原審判決認(rèn)定事實(shí)存在錯(cuò)誤，上訴人懇請(qǐng)貴院在依法查明本案事實(shí)的基礎(chǔ)上，支持上訴人的上訴請(qǐng)求，以維護(hù)上訴人的合法權(quán)益，保護(hù)每一個(gè)在包企業(yè)具有良好、有序的營(yíng)商環(huán)境，具有公平公正的司法環(huán)境。

此致

包頭市中級(jí)人民法院

內(nèi)蒙古鋼苑律師事務(wù)所

律師

2025年1月12日

（內(nèi)蒙古鋼苑律師事務(wù)所勞動(dòng)維權(quán)律師團(tuán)隊(duì)關(guān)注裁判前沿）

內(nèi)蒙古鋼苑律師事務(wù)所勞動(dòng)維權(quán)律師團(tuán)隊(duì)以"學(xué)術(shù)+實(shí)務(wù)"雙輪驅(qū)動(dòng)，幫助突破工傷維權(quán)困境，從勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定到傷殘?jiān)u估構(gòu)建全流程知識(shí)圖譜，將法律理論轉(zhuǎn)化為帶著體溫的維權(quán)實(shí)踐。