對(duì)字體商通過警告使用預(yù)裝字庫(kù)行為推銷字庫(kù)產(chǎn)品模式的思考

一、問題的提出
近日，有客戶向我們咨詢，收到字體軟件公司（本文統(tǒng)稱“字體商”）或其維權(quán)特定經(jīng)銷商發(fā)來(lái)的《字體使用提示函》，稱其發(fā)現(xiàn)這些客戶在產(chǎn)品、包裝裝潢、網(wǎng)站、企業(yè)宣傳材料等生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，使用了其字體作品，要求客戶與字體商協(xié)商，以取得相應(yīng)的授權(quán)。

方正公司《字體使用提示函》

蒙納公司經(jīng)銷商《字體使用提示函》

經(jīng)核查，客戶發(fā)現(xiàn)其在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中并未單獨(dú)下載、安裝和使用這些字體軟件商所稱的全部字體，其所使用的部分字體是購(gòu)買電腦操作系統(tǒng)或辦公軟件自帶，在收到提示函之前，并不知曉這些自帶字體的著作權(quán)權(quán)屬情況。
二、字體商通過對(duì)使用預(yù)裝字庫(kù)行為侵權(quán)警告推廣字庫(kù)產(chǎn)品的經(jīng)營(yíng)模式分析
從公開的資料看，計(jì)算機(jī)字體庫(kù)軟件（本文稱“字庫(kù)”）主要通過集成到電子設(shè)備（例如電腦、手機(jī)等）的操作系統(tǒng)、辦公軟件上的方式進(jìn)行預(yù)裝。例如北大方正電子有限公司（本文簡(jiǎn)稱“方正公司”）的“微軟雅黑”字體，其本身是預(yù)裝在微軟公司windows系統(tǒng)和office軟件上，用戶在取得微軟公司office軟件授權(quán)后，即可自由使用該字體，但是令人意外的是，盡管該款字體的名稱為“微軟雅黑”，但如果專門查看其詳細(xì)信息的話，會(huì)發(fā)現(xiàn)，其作者為方正公司，而非微軟公司。

Windows 微軟雅黑字體的信息說明

同樣預(yù)裝到windows系統(tǒng)及office軟件上的字庫(kù)，還包括華文公司的“華文系列字體”、蒙納公司的“Arial系統(tǒng)字體”等。微軟公司的系統(tǒng)和辦公軟件上，對(duì)于這些字體的版權(quán)情況并未做額外的提示或者說明。而字體商對(duì)于字庫(kù)的許可使用方式，各自又略有不同，列舉如下：
1、根據(jù)方正公司的介紹，其字庫(kù)的使用方式分為三種[1]：1）、內(nèi)部使用：指?jìng)€(gè)人或單位在其內(nèi)部使用的終端設(shè)備上安裝并使用字庫(kù)的行為。該使用行為包括在屏幕上顯示和臨時(shí)從打印機(jī)上輸出兩種。2）、內(nèi)置使用：指將字庫(kù)文件整體或部分、直接或格式轉(zhuǎn)換后，以嵌入的方式應(yīng)用到網(wǎng)站、計(jì)算機(jī)程序或帶有可視化顯示功能的電子產(chǎn)品中的行為。3）、商業(yè)發(fā)布：指以直接營(yíng)利或者間接營(yíng)利為目的，將字體作為視覺設(shè)計(jì)要素，進(jìn)行復(fù)制、發(fā)行、展覽、放映、信息網(wǎng)絡(luò)傳播、廣播等使用字體的行為。
2、根據(jù)華文公司的介紹，其字庫(kù)軟件被微軟、蘋果、IBM、Adobe、亞馬遜等國(guó)際著名公司采用，成為這些公司中文字庫(kù)字體，但是特別強(qiáng)調(diào)，這些字體軟件雖然預(yù)裝于各個(gè)系統(tǒng)之中，但不能脫離系統(tǒng)使用。作為商用的目的，如商業(yè)廣告用字、宣傳物料用字、數(shù)字媒體設(shè)計(jì)用字、PPT對(duì)外演示、出版印刷等用途需購(gòu)買商業(yè)授權(quán)[2]。
3、根據(jù)蒙納公司的介紹，其字庫(kù)軟件的授權(quán)方式分為[3]：桌面授權(quán)，在操作系統(tǒng)里安裝該字體，并使用該字體創(chuàng)建或打印文稿及靜態(tài)圖片；網(wǎng)頁(yè)授權(quán)，通過Webfont將字體用于網(wǎng)頁(yè)；應(yīng)用程序授權(quán)，將字體嵌入iOS、安卓、PC等系統(tǒng)內(nèi)的APP；電子出版物授權(quán)，在收費(fèi)的電子書、電子雜志、電子報(bào)紙或者交互式PDF 中嵌入字體；服務(wù)器授權(quán)，對(duì)于線上的產(chǎn)品制作服務(wù)，字體將安裝于服務(wù)器，供訪客遠(yuǎn)程使用；數(shù)字廣告授權(quán)，將字庫(kù)軟件嵌入Webfonts，投放HTML5等在線廣告，所有的授權(quán)均需要支付費(fèi)用。
從方正公司、華文公司、莫納公司等字體商介紹看，在微軟windows系統(tǒng)及office辦公軟件預(yù)裝的字庫(kù)，是雙方達(dá)成合作，并內(nèi)嵌到軟件中，用戶通過購(gòu)買硬件或者軟件，可以直接使用軟件中預(yù)裝的字庫(kù)。盡管無(wú)論是軟件本身，還是字庫(kù)均未對(duì)字體的使用作出說明或者提示，但是用戶一旦將通過軟件預(yù)裝的字庫(kù)，生成使用字體的文檔、設(shè)計(jì)稿件用于經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)，則屬于對(duì)字庫(kù)的商業(yè)使用，需要獲得字體商的單獨(dú)授權(quán)，否則，將承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
字體商以自身或者授權(quán)的代理商的名義，將在網(wǎng)絡(luò)、線下查詢到企業(yè)使用其字體（通常包括預(yù)裝字體和非預(yù)裝字體，本文僅討論預(yù)裝字庫(kù)）的情況，頻繁向企業(yè)發(fā)送《字體使用提示函》，要求企業(yè)支付高昂的字體授權(quán)許可費(fèi)，如果企業(yè)不理會(huì)，則以準(zhǔn)備起訴或者提起訴訟的方式，要求企業(yè)取得相應(yīng)的字庫(kù)授權(quán)許可。

某字體商在向企業(yè)推銷字庫(kù)授權(quán)時(shí)提交的網(wǎng)上立案的截圖

某字體商起訴某公司的民事起訴狀訴訟請(qǐng)求

實(shí)務(wù)中，有些企業(yè)為消除字體未經(jīng)授權(quán)的侵權(quán)影響，選擇通過獲取字體商商業(yè)許可的方式來(lái)處理，而這也成為很多字體商的經(jīng)營(yíng)模式。

三、對(duì)軟件預(yù)裝字庫(kù)行為的分析
1、預(yù)裝字庫(kù)是軟件商與字體商之間的商業(yè)合作。
從公開的信息看，預(yù)裝字庫(kù)來(lái)源于操作系統(tǒng)或軟件廠商（如微軟、蘋果）與字體版權(quán)方之間的商業(yè)合作。以Windows操作系統(tǒng)為例，微軟與多家字體廠商達(dá)成授權(quán)合作，并將預(yù)裝字庫(kù)內(nèi)嵌到系統(tǒng)或軟件上。
2、從字體商的經(jīng)營(yíng)模式看，其對(duì)于軟件預(yù)裝字庫(kù)主張兩種相互獨(dú)立的授權(quán)形式：一種是操作系統(tǒng)廠商與字體商的授權(quán)許可；另一種是字體商與用戶之間的商業(yè)使用授權(quán)許可。
以“微軟雅黑”字體為例，根據(jù)方正公司的介紹[4]，該字體是微軟公司委托方正公司設(shè)計(jì)的一款全面支持ClearType技術(shù)的字體，隨簡(jiǎn)體中文版Windows Vista一起發(fā)布，是Windows Vista默認(rèn)字體，是迄今為止個(gè)人電腦上可以顯示的最清晰的中文字體。雖然名稱為“微軟雅黑”，但其版權(quán)仍歸方正公司所有，微軟公司僅具有使用權(quán)，當(dāng)用戶使用Windows操作系統(tǒng)時(shí)，微軟雅黑字體在屏幕上顯示或用于個(gè)人目的的打印，均可免費(fèi)使用；但如果以“商業(yè)發(fā)布”為目的使用該字體，則需要向方正公司支付許可費(fèi)[5]，這也是字體商主張的商用許可權(quán)。
3、對(duì)字體商主張的兩種授權(quán)許可方式的進(jìn)一步分析。
預(yù)裝字庫(kù)屬于計(jì)算機(jī)程序，根據(jù)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第八條的規(guī)定，字體商作為軟件著作權(quán)人享有的權(quán)利包括：（一）發(fā)表權(quán)，即決定軟件是否公之于眾的權(quán)利；（二）署名權(quán)，即表明開發(fā)者身份，在軟件上署名的權(quán)利；（三）修改權(quán)，即對(duì)軟件進(jìn)行增補(bǔ)、刪節(jié)，或者改變指令、語(yǔ)句順序的權(quán)利；（四）復(fù)制權(quán)，即將軟件制作一份或者多份的權(quán)利；（五）發(fā)行權(quán)，即以出售或者贈(zèng)與方式向公眾提供軟件的原件或者復(fù)制件的權(quán)利；（六）出租權(quán)，即有償許可他人臨時(shí)使用軟件的權(quán)利，但是軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外；（七）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無(wú)線方式向公眾提供軟件，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得軟件的權(quán)利；（八）翻譯權(quán)，即將原軟件從一種自然語(yǔ)言文字轉(zhuǎn)換成另一種自然語(yǔ)言文字的權(quán)利；（九）應(yīng)當(dāng)由軟件著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。軟件著作權(quán)人可以許可他人行使其軟件著作權(quán)，并有權(quán)獲得報(bào)酬。軟件著作權(quán)人可以全部或者部分轉(zhuǎn)讓其軟件著作權(quán)，并有權(quán)獲得報(bào)酬。
字庫(kù)通過預(yù)裝的方式，內(nèi)置到操作系統(tǒng)或者軟件中，屬于字體商將其對(duì)字庫(kù)軟件享有的復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)許可給操作系統(tǒng)、軟件商，并由操作系統(tǒng)或者軟件商銷售給用戶，用戶取得軟件后，通過軟件使用內(nèi)置的字庫(kù)程序。
以“微軟雅黑”字體為例，方正公司許可微軟公司將該字庫(kù)內(nèi)置到Windows系統(tǒng)，用戶購(gòu)買預(yù)裝微軟公司W(wǎng)indows系統(tǒng)電腦后，通過系統(tǒng)辦公軟件，可以直接使用內(nèi)置的字庫(kù)。如果按照傳統(tǒng)“權(quán)利用盡”原則理解，基于方正公司所作出的前述許可，其相應(yīng)的權(quán)利已經(jīng)用盡，用戶在使用操作系統(tǒng)或者軟件時(shí)，不需要再取得方正公司的許可。但是如果專門查閱微軟公司的許可協(xié)議[6]，可以看到在Microsoft 365服務(wù)協(xié)議補(bǔ)充協(xié)議中，載明：“e.字體組件。在該軟件運(yùn)行時(shí)，您可以使用其字體來(lái)顯示和打印內(nèi)容。您可以臨時(shí)將字體下載到打印機(jī)或其他輸出設(shè)備來(lái)打印內(nèi)容，并且您只能在字體嵌入限制允許的情況下將字體嵌入內(nèi)容。”從該內(nèi)容看，微軟公司對(duì)內(nèi)置字體的使用方式和范圍單獨(dú)進(jìn)行了許可限制。
在我國(guó)著作權(quán)法領(lǐng)域，除了屬于合理使用的特殊情況外，對(duì)于作品的許可使用本身并不區(qū)分個(gè)人（非商業(yè)）使用或者商業(yè)使用行為，而且是否許可商業(yè)性使用并不是著作權(quán)人獲得報(bào)酬的前提條件。在字庫(kù)軟件中，字體商將個(gè)人使用與商業(yè)使用進(jìn)行了人為的劃分，甚至基于輸出字體的用途，專門創(chuàng)設(shè)出字體庫(kù)輸出成果的“商業(yè)發(fā)布權(quán)”，更根據(jù)字體的應(yīng)用場(chǎng)景，分成更進(jìn)一步的獨(dú)立授權(quán)許可。例如方正公司將字庫(kù)授權(quán)分成“全媒體商業(yè)發(fā)布”“設(shè)計(jì)案發(fā)布”“網(wǎng)站發(fā)布”“VI類發(fā)布”，莫納公司將字庫(kù)授權(quán)分成“桌面授權(quán)”“網(wǎng)頁(yè)授權(quán)”“應(yīng)用程序授權(quán)”“電子出版物授權(quán)”“服務(wù)器授權(quán)”“數(shù)字廣告授權(quán)”等。
作為大陸法系國(guó)家，“權(quán)利法定”是物權(quán)法領(lǐng)域的基本原則，其要求權(quán)利的種類、內(nèi)容、范圍和行使方式等必須由法律明確規(guī)定，任何組織和個(gè)人不得隨意創(chuàng)設(shè)、變更或剝奪權(quán)利，其法律上的效果一方面能體現(xiàn)物權(quán)的絕對(duì)性，另一方面可以通過權(quán)利外觀的公示，保證交易的安全。
在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法領(lǐng)域是否也應(yīng)適用“權(quán)利法定”原則，在理論和實(shí)務(wù)界仍然存在爭(zhēng)議，而字體商則利用這一空白，自行創(chuàng)設(shè)出字庫(kù)授權(quán)方式和內(nèi)容，讓用戶對(duì)于預(yù)裝字庫(kù)的使用范圍和方式?jīng)]有清晰和明確的認(rèn)識(shí)，而這也進(jìn)一步成為字體商通過預(yù)裝字庫(kù)向用戶收取商業(yè)發(fā)布許可費(fèi)的權(quán)利基礎(chǔ)。
四、關(guān)于字體商通過預(yù)裝字庫(kù)向用戶收取商業(yè)使用許可費(fèi)經(jīng)營(yíng)模式幾點(diǎn)思考
1、字庫(kù)商業(yè)使用許可的法律性質(zhì)
方正公司關(guān)于字庫(kù)商業(yè)使用的定義為：以直接營(yíng)利或者間接營(yíng)利為目的，將字體作為視覺設(shè)計(jì)要素，進(jìn)行復(fù)制、發(fā)行、展覽、放映、信息網(wǎng)絡(luò)傳播、廣播等使用字體的行為。華文公司關(guān)于字庫(kù)商業(yè)使用的定義為：商業(yè)廣告用字、宣傳物料用字、數(shù)字媒體設(shè)計(jì)用字、PPT對(duì)外演示、出版印刷等用途，稱為商業(yè)用途。蒙納公司關(guān)于字庫(kù)商業(yè)使用的定義為：出于商業(yè)目的，包括但不限于將字體用于廣告、印刷物、產(chǎn)品及包裝、商標(biāo)及 logo、社交媒體帖文、網(wǎng)站和軟件嵌入等，能夠直接或間接帶來(lái)經(jīng)濟(jì)效益；非商用是指僅供學(xué)習(xí)和交流。
從法理角度分析，字庫(kù)軟件取得報(bào)酬的權(quán)利，法律基礎(chǔ)來(lái)源于字體商對(duì)字庫(kù)軟件所享有的復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，通過許可方式讓渡給用戶，從而獲得的對(duì)價(jià)。未經(jīng)許可實(shí)施復(fù)制、發(fā)行和信息網(wǎng)絡(luò)傳播的行為，導(dǎo)致字體商失去獲得報(bào)酬的機(jī)會(huì)，進(jìn)而產(chǎn)生侵權(quán)賠償責(zé)任。
但是需要注意的是，《著作權(quán)法》《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》規(guī)定的復(fù)制、發(fā)行和信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為并不以是否具有商業(yè)目的為區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。字體商就字庫(kù)軟件自行創(chuàng)設(shè)的商業(yè)使用許可權(quán)利，并不是法律明確規(guī)定的權(quán)利，其內(nèi)涵和外延均只是字體商基于商業(yè)目的創(chuàng)設(shè)，從根本上缺乏法律的確認(rèn)和保障。本文認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)結(jié)合字庫(kù)本身的使用方式、外觀表現(xiàn)和市場(chǎng)公眾的合理利益期待，在著作權(quán)法權(quán)利框架下來(lái)確定字庫(kù)商對(duì)字庫(kù)所享有的權(quán)利內(nèi)容，而不應(yīng)按照字庫(kù)商自己定義的范圍，支持其關(guān)于商業(yè)發(fā)布需要獨(dú)立許可的主張。
2、系統(tǒng)或者軟件預(yù)裝字庫(kù)的法律性質(zhì)
如前文介紹，系統(tǒng)或者軟件預(yù)裝字庫(kù)，是字體商與軟件商達(dá)成商業(yè)合作，由字體商向軟件商提供，并準(zhǔn)許軟件商內(nèi)嵌到其系統(tǒng)或者軟件上，用戶合法取得軟件后，在使用軟件的過程中，自由調(diào)用內(nèi)嵌的預(yù)裝字庫(kù)，并通過軟件的功能輸出到相應(yīng)的界面或通過打印設(shè)備打印成紙質(zhì)稿件。
從上述經(jīng)過分析，字庫(kù)預(yù)裝到軟件上，本身就是字體商對(duì)字庫(kù)軟件復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)或信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的許可，軟件商通過合法途徑將包括預(yù)裝字庫(kù)的軟件許可用戶使用，用戶同樣是基于前述復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)或信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的許可，進(jìn)而獲得使用字庫(kù)的權(quán)利。從另一個(gè)角度來(lái)說，字體商基于字庫(kù)所享有的復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)對(duì)外許可獲得報(bào)酬的權(quán)利已經(jīng)在其許可軟件商內(nèi)嵌字庫(kù)時(shí)讓渡，權(quán)利已經(jīng)用盡，其就不再具有基于該權(quán)利向用戶主張報(bào)酬或者損失的權(quán)利基礎(chǔ)。
3、用戶通過軟件預(yù)裝字庫(kù)輸出成果并使用的行為性質(zhì)
用戶在使用軟件時(shí)調(diào)用內(nèi)嵌字體生成相應(yīng)的文檔，以電子或者紙質(zhì)方式得到輸出結(jié)果，并進(jìn)一步將輸出結(jié)果對(duì)外使用（例如用于數(shù)字或?qū)嶓w發(fā)布、對(duì)外展示等），是使用軟件的當(dāng)然結(jié)果，也是用戶取得軟件的根本目的，最終輸出的字體是根據(jù)字庫(kù)的程序設(shè)計(jì)運(yùn)行得到的自然結(jié)果。字庫(kù)屬于軟件本身一部分，隨著用戶使用軟件輸出特定字體的文檔，字庫(kù)本身的基于許可的權(quán)利也已經(jīng)全部用盡，相應(yīng)地也就不存在未經(jīng)字體商獨(dú)立的商業(yè)用途許可而侵犯字體商對(duì)字庫(kù)享有的著作權(quán)。正如最高人民法院在方正公司與暴雪公司、九城公司等侵害著作權(quán)糾紛案件中的意見，用戶通過軟件對(duì)外輸出的成果中的文字，是通過軟件實(shí)現(xiàn)對(duì)文字表達(dá)思想、傳遞信息等功能的使用，無(wú)論該輸出的文字是否構(gòu)成著作權(quán)法意義上的美術(shù)作品，其并不會(huì)侵犯字體商的相關(guān)權(quán)利。
與字庫(kù)性質(zhì)相同的工業(yè)設(shè)計(jì)軟件，軟件商將工業(yè)軟件許可給用戶外，用戶取得對(duì)軟件的使用的權(quán)利，用戶使用軟件生成的成果，體現(xiàn)的是用戶的思想，軟件商并不會(huì)要求用戶對(duì)使用前述成果的行為單獨(dú)取得其許可。
因此，本文認(rèn)為，字體商要求用戶使用通過軟件預(yù)裝字庫(kù)輸出體現(xiàn)字體的成果應(yīng)額外取得其商業(yè)發(fā)布許可，缺乏權(quán)利基礎(chǔ)，用戶使用預(yù)裝字庫(kù)輸出成果的行為不侵犯字體商對(duì)預(yù)裝字庫(kù)享有的著作權(quán)。
4、軟件商和字體商對(duì)預(yù)裝字體說明和提示工作的欠缺，其以此推廣字庫(kù)許可的商業(yè)模式不應(yīng)予以鼓勵(lì)
本文注意到，一方面，以微軟公司為例，軟件商以獨(dú)立用戶許可協(xié)議或補(bǔ)充協(xié)議的方式，對(duì)內(nèi)置字庫(kù)的使用方式和范圍單獨(dú)進(jìn)行了許可限制，但是在軟件中對(duì)于預(yù)裝字庫(kù)的權(quán)利或者許可情況并未進(jìn)行說明或者限制性提示，甚至于將字體命名為“微軟雅黑”，讓用戶誤認(rèn)為該字體是微軟公司所有或者提供。另一方面，字庫(kù)商在預(yù)裝字庫(kù)系統(tǒng)或軟件中，對(duì)于字庫(kù)的權(quán)利狀況以及許可使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)也未作任何的說明或者限制性提示，而是通過獨(dú)立網(wǎng)站的方式，發(fā)布許可的費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)和協(xié)商方式。
軟件商和字體商的上述做法，天然給用戶帶來(lái)使用預(yù)裝字庫(kù)的法律陷阱。一方面用戶無(wú)法識(shí)別預(yù)裝在軟件里字庫(kù)的真實(shí)權(quán)屬情況和許可要求，無(wú)法根據(jù)預(yù)裝字庫(kù)權(quán)利上的限制或者許可費(fèi)用價(jià)格，對(duì)具體字體作出選擇；另一方面，字體商又以用戶將預(yù)裝字庫(kù)成果對(duì)外發(fā)布未獲得其許可為由，主張用戶的侵權(quán)責(zé)任，并以此為由發(fā)送《字體使用提示函》，推銷其字庫(kù)產(chǎn)品，推銷未果時(shí)則訴至法院，并最終迫使用戶對(duì)使用預(yù)裝字庫(kù)成果支付賠償款或許可費(fèi)用。
本文認(rèn)為，正是軟件商和字體商對(duì)預(yù)裝字體說明和提示工作的有意安排，讓字體商以此作為推銷其字庫(kù)產(chǎn)品的商業(yè)模式，這顯然與誠(chéng)實(shí)信用基本原則是相悖的，不應(yīng)予以鼓勵(lì)。
來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：曾博 江蘇摩方常聞律師事務(wù)所